Batebeskerming vir sake-eienaars onder Nederlandse wetgewing

Batebeskerming vir sake-eienaars in Nederland berus op een onderskeid: of jou besigheid regspersoonlikheid het. 'n Eenmanszaak of 'n algemene vennootskap het geen regspersoonlikheid nie, dus kan sakeskuld direk uit private bates verhaal word. 'n Privaat maatskappy met beperkte aanspreeklikheid (besloten vennootschap, BV) of 'n publieke maatskappy met beperkte aanspreeklikheid (naamloze vennootschap, NV) het wel regspersoonlikheid, en sy skuld is in beginsel sy eie. Alles anders in hierdie artikel handel oor die uitsonderings op daardie beginsel en hoe om buite hulle te bly.

Nederlandse reg erken nie die truststrukture en vrystellings wat in gemeneregstelsels gebruik word nie: daar is geen vrystelling vir plaashuise, geen huurooreenkoms deur die geheel nie, en 'n buitelandse batebeskermingstrust bied 'n Nederlandse entrepreneur gewoonlik niks anders as komplikasies nie. Wat wel werk, is onglamoureus en wettig: die regte regsvorm, 'n skoon skeiding tussen private en maatskappybates, kontrakte en sekuriteitsregte wat risiko vooraf toewys, versekering vir wat nie toegewys kan word nie, en direkteure wat betyds indien. Hierdie artikel stel uiteen hoe daardie elemente bymekaar pas.

Watter regsvorm beperk eintlik aanspreeklikheid

Die keuse van regsvorm bepaal wie 'n eis dra wat die besigheid nie kan betaal nie. In 'n eenmansaak en 'n algemene vennootskap is daar geen afsonderlike regspersoon nie, dus kan 'n skuldeiser direk van die eienaar of van elke vennoot in sy geheel verhaal. 'n Algemene vennootskap het wel 'n afgesonderde sakeboedel, wat eers deur sy eie skuldeisers bereik word, maar sodra daardie boedel uitgeput is, is elke vennoot gesamentlik en afsonderlik aanspreeklik vir die hele skuld kragtens artikel 18 van die Handelskode (Wetboek van Koophandel). 'n Wetsontwerp om die wet op vennootskappe te moderniseer en hulle regspersoonlikheid te gee, is voorberei, maar is nog nie by die parlement ingedien nie, dus bly die huidige reëls van toepassing.

Die omskakeling van 'n eenmansaak in 'n bv word deur middel van 'n notariële akte gedoen en verwyder nie op sigself aanspreeklikheid vir skuld wat reeds aangegaan is nie. Dit werk ook nie terugwerkend teen 'n skuldeiser wat reeds aandring nie: 'n oordrag van bates wat gemaak word om invordering te frustreer, kan deur daardie skuldeiser as 'n Pauliaanse handeling tersyde gestel word kragtens artikel 3:45 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek (BW), en in bankrotskap deur die kurator kragtens artikel 42 van die Bankrotskapswet (Faillissementswet). Herstrukturering is dus iets wat u doen terwyl die besigheid gesond is. Watter vorm pas, hang ook af van belastinggevolge wat 'n belastingadviseur moet assesseer; ons besigheidsadvokate werk saam met u rekenmeester aan daardie punt eerder as om hulle te vervang.

Wanneer 'n direkteur persoonlik aanspreeklik is ten spyte van die bv

Nederlandse reg het geen leerstelling oor die deurboor van die korporatiewe sluier nie. In plaas daarvan het dit 'n stel spesifieke gronde waarop 'n direkteur persoonlik aanspreeklik gehou kan word, en hulle word baie meer gereeld gebruik as wat stigters verwag.

• Onbehoorlike uitvoering van pligte teenoor die maatskappy (artikel 2:9 BW) – aanspreeklikheid teenoor die maatskappy self waar 'n direkteur ernstig skuldig is aan die uitvoering van sy bestuurstaak.
• Aanspreeklikheid in bankrotskap (artikels 2:248 en 2:138 BW) – die kurator kan direkteure aanspreeklik hou vir die tekort in die boedel waar die direksie sy pligte duidelik onbehoorlik uitgevoer het en dit 'n belangrike oorsaak van die bankrotskap was. Versuim om die jaarrekeninge betyds in te dien, of om behoorlike rekeninge te hou, tel as onbehoorlike prestasie en skep 'n weerlegbare vermoede dat dit 'n belangrike oorsaak was.
• Onregmatige daad teenoor 'n skuldeiser (artikel 6:162 BW) – ’n direkteur wat namens die maatskappy verpligtinge aangaan terwyl hy/sy weet, of rede het om te weet, dat die maatskappy nie sal kan presteer nie en geen verhaal sal bied nie, is persoonlik aanspreeklik teenoor daardie skuldeiser.
• Belasting- en maatskaplikesekerheidsskuld (artikel 36 van die Wet op die Invordering van Staatsbelasting) – ’n maatskappy wat nie sy loonbelasting, BTW of pensioenbydraes kan betaal nie, moet die Belastingadministrasie skriftelik in kennis stel, in beginsel binne twee weke vanaf die dag waarop die belasting betaal moes gewees het. Indien versuim word om daardie kennisgewing te gee, dra die direkteur die bewyslas dat die wanbetaling nie te wyte was aan sy wanbestuur nie, wat in die praktyk byna onmoontlik is.

Laasgenoemde is die mees algemene roete na persoonlike aanspreeklikheid in 'n klein maatskappy, en dit is ook die goedkoopste om te vermy: 'n skriftelike kennisgewing van onvermoë om te betaal kos niks en behou jou posisie.

Skeiding van privaat en besigheidsbates, insluitend jou gade

Die beskerming wat 'n bv bied, word ondermyn deur die eienaar wat die maatskappyrekening as 'n private beursie behandel. Betaal jouself 'n salaris of 'n dividend, nooit maatskappyuitgawes nie; dokumenteer elke transaksie tussen jou en die maatskappy, insluitend 'n lening van die maatskappy aan die direkteur, in 'n skriftelike ooreenkoms op armlengte-terme; en registreer voertuie, masjinerie en onroerende eiendom in die naam van die entiteit wat veronderstel is om dit te besit, onderskeidelik by die voertuigowerheid (RDW) en die Kadaster. Hou die register van aandeelhouers en die notules van direksie- en aandeelhouersbesluite op datum, want in 'n dispuut rus die las om aan te toon dat 'n besluit wel geneem is op die maatskappy.

Die huwelik is die deel wat die meeste eienaars oor die hoof sien. Vir huwelike wat op of na 1 Januarie 2018 aangegaan is, is die statutêre regime 'n beperkte gemeenskap van goedere kragtens artikel 1:94 BW: wat elke gade voor die huwelik besit het, en geskenke en erfenisse, bly privaat, terwyl wat tydens die huwelik opgebou word, in die gemeenskap val. 'n Besigheid wat tydens die huwelik begin is, val dus in die gemeenskap, en skuldeisers van die entrepreneur kan in beginsel van gemeenskapsbates verhaal. Huweliksvoorwaardes (huwelijke voorwaardes), opgestel deur 'n notaris, is die instrument wat die besigheid uit die gemeenskap hou.

Artikel 1:88 BW voeg 'n beskerming by wat dikwels in die praktyk deurslaggewend is. 'n Gade benodig die skriftelike toestemming van die ander gade vir sekere regshandelinge, insluitend borgstaan ​​of die aanvaarding van gesamentlike en afsonderlike aanspreeklikheid vir die skuld van 'n derde party. Sonder daardie toestemming kan die ander gade die handeling kragtens artikel 1:89 BW nietig verklaar. Die uitsondering is eng: geen toestemming is nodig waar die handeling in die normale loop van die besigheid verrig word deur 'n direkteur wat alleen of saam met mededirekteure 'n meerderheid van die aandele hou nie. Daardie uitsondering word gereeld gelitigeer, so moenie aanvaar dat dit van toepassing is op 'n waarborg vir 'n skuld buite die gewone loop van handel nie.

Kontrakte, sekuriteitsregte en persoonlike waarborge

Kontrakte ken risiko toe voordat dit realiseer, en in Nederland is die effektiewe bepalings en voorwaardes kort en spesifiek. Pas jou algemene bepalings en voorwaardes korrek toe: hulle bind die ander party slegs indien hulle beskikbaar gestel is voor of ten tyde van die sluiting van die kontrak, en artikel 6:233 BW laat die ander party toe om 'n klousule nietig te verklaar wat nie 'n redelike geleentheid gebied is om kennis te neem nie, of wat onredelik beswarend is. 'n Beperking van aanspreeklikheidsklousule is in beginsel afdwingbaar, maar nie teen 'n party wat die verlies opsetlik of deur doelbewuste roekeloosheid veroorsaak het nie. Voorbehoud van eiendomsreg kragtens artikel 3:92 BW behou eiendomsreg op gelewerde goedere totdat betaling gemaak is en is een van die min werklik goedkoop beskermings wat beskikbaar is.

Aan die ander kant van dieselfde muntstuk is daar sekuriteitsregte. 'n Pandreg oor vorderings, voorraad of aandele, en 'n verband oor onroerende eiendom, gee die houer voorkeur bo ander krediteure en 'n reg op summiere eksekusie. As u maatskappy geld aan 'n kliënt, 'n verskaffer of 'n verwante entiteit leen, neem sekuriteit; as 'n bank aan u maatskappy leen, onderhandel oor die omvang van die sekuriteit wat dit neem, want 'n algemene pandreg oor alle huidige en toekomstige vorderings kan niks vir enigiemand anders oorlaat nie. Ons bladsy oor finansiële sekuriteit binne korporatiewe reg stel die instrumente in meer besonderhede uiteen.

Die persoonlike waarborg verdien sy eie paragraaf, want dit omskep 'n beperkte aanspreeklikheid in 'n onbeperkte een met 'n enkele handtekening. 'n Borgtog word beheer deur artikel 7:850 BW, en waar die borg 'n privaat individu is wat buite 'n beroep of besigheid optree, vereis artikel 7:858 BW dat die akte 'n maksimum bedrag moet vermeld, anders is die borg nie gebonde nie. Onderhandel 'n perk, 'n einddatum en 'n vrywaring sodra ooreengekome ooreenkomste nagekom is, vra of maatskappysekuriteit in plaas daarvan gegee kan word, en verkry die skriftelike toestemming van u gade waar artikel 1:88 BW dit vereis. As u 'n perseel huur, kyk ook na die waarborg in die huurkontrak; die statutêre beskerming wat 'n huurder geniet, strek nie tot die persoonlike sekuriteit wat die verhuurder u gevra het om te teken nie.

'n Houstruktuur en 'n belang: waar waarde moet sit

Die standaard Nederlandse struktuur skei risiko van waarde. 'n Houermaatskappy besit die aandele in een of meer bedryfsmaatskappye en hou wat 'n insolvensie moet oorleef: intellektuele eiendom, surplus kontant, die pensioen- of annuïteitsverpligting en, waar toepaslik, die sakeperseel. Die bedryfsmaatskappy bedryf die handel, neem die personeel in diens en dra die eise. Bates wat die bedryfsmaatskappy benodig, word deur lisensie of huurkontrak op armlengte-voorwaardes aan hom beskikbaar gestel, sodat die houermaatskappy 'n skuldeiser eerder as 'n medeskuldenaar is as dinge verkeerd loop.

Twee voorwaardes bepaal of dit werklik geld. Die transaksies tussen groepmaatskappye moet eg en gedokumenteer wees, met markkoers-tantieme en huurgelde wat werklik gefaktureer en betaal word, want 'n papierstruktuur wat niemand volg nie, is maklik vir 'n trustee om opsy te sit. En die tydsberekening moet reg wees: die verskuiwing van bates stroomop wanneer insolvensie reeds in sig is, stel die oordrag bloot aan betwisting as 'n Pauliaanse daad, en kan 'n bewering ondersteun dat die direkteure onbehoorlik opgetree het. Die belastinggevolge van 'n houerstruktuur, insluitend die deelnamevrystelling en die behandeling van 'n fiskale eenheid, is vir u belastingadviseur om te bepaal.

'n Stigting vir die administrasie van aandele (stichting administratiekantoor, of stak) doen iets anders. Die stak hou die wettige titel op die aandele en reik deposito-ontvangsbewyse uit aan die begunstigdes, dus berus stemreg by die raad van die stigting terwyl die ekonomiese reg by die houers van die kwitansies berus. Dit is die gebruiklike instrument om beheer in een paar hande te hou tydens 'n opvolging in 'n familiebesigheid , om werknemers 'n belang toe te ken sonder om hulle 'n stem te gee, en om te verhoed dat aandele onder erfgename verdeel word. Dit is nie 'n skild teen jou eie krediteure nie: deposito-ontvangsbewyse is bates soos enige ander en kan beslag gelê word. Vir die koördinering tussen so 'n struktuur, 'n testament en huweliksvoorwaardes, werk ons ​​familiekantoor- adviespan saam met die notaris.

Intellektuele eiendom en ander ontasbare bates

In baie maatskappye is die waardevolste bates glad nie op die balansstaat nie. Outeursreg ontstaan ​​outomaties met skepping, sonder enige registrasie, en kragtens die Nederlandse Kopieregwet word die werkgewer geag die outeur te wees van werke wat deur 'n werknemer in die uitvoering van die diens geskep word. Daardie reël geld nie vir vryskutwerkers nie: sonder 'n skriftelike opdrag bly die outeursreg in die sagteware, ontwerpe of tekste waarvoor jy 'n kontrakteur betaal het, by die kontrakteur. 'n Kort opdragklousule in elke kontrakteursooreenkoms is die goedkoopste beskerming in hierdie artikel.

Handelsmerke word geregistreer by die Benelux-kantoor vir Intellektuele Eiendom vir Benelux-beskerming of by die EU-kantoor vir Intellektuele Eiendom vir die hele Unie; 'n handelsnaam word afsonderlik beskerm kragtens die Wet op Handelsname deur gebruik eerder as registrasie. Patente word nasionaal toegestaan ​​deur die Nederlandse Patentkantoor of, vir Europese beskerming, deur die Europese Patentkantoor, met die opsie van eenheidswerking en jurisdiksie van die Verenigde Patenthof. Vertroulike sake-inligting wat kommersiële waarde het en geheim gehou word, word beskerm kragtens die Wet op Handelsgeheimen (Wet bescherming bedrijfsgeheimen), maar slegs as u kan aantoon dat u werklik redelike maatreëls getref het om dit geheim te hou, wat toegangsbeperkings en vertroulikheidsklousules beteken eerder as goeie bedoelings.

Nie-mededingings- en nie-werwingsklousules het hier 'n plek, onderworpe aan die streng reëls van artikel 7:653 BW in dienskontrakte. Persoonlike data is nie 'n bate wat jy besit nie: dit is 'n verantwoordelikheid, en 'n databreuk moet binne twee-en-sewentig uur aan die Nederlandse Databeskermingsowerheid gemeld word indien dit waarskynlik 'n risiko vir die betrokke persone inhou.

Versekering: watter dekking dra werklik risiko oor

Versekering is waar risiko wat nie deur kontrak uitgesluit kan word nie, gaan. Die Nederlandse mark werk met 'n beperkte aantal standaardprodukte, en die Anglo-Amerikaanse etikette wat in internasionale riglyne gebruik word, pas nie daarop nie. Daar is geen werkersvergoedingsversekering in Nederland nie: 'n werknemer wat besering of siekte opdoen tydens die werk eis teen die werkgewer kragtens artikel 7:658 BW, en die werkgewer dek daardie blootstelling deur werkgewersaanspreeklikheidsversekering en deur voort te gaan om lone tydens siekte te betaal.

Die gewone portefeulje bestaan ​​uit algemene sake-aanspreeklikheidsdekking, professionele skadeloosstellingsdekking vir advieswerk, direkteure- en beamptesaanspreeklikheidsdekking vir persoonlike eise teen die direksie, kuberdekking, sake-onderbrekingsdekking en regskostedekking. Herroepingsdekkingsake vir vervaardigers en invoerders, wat 'n streng aanspreeklikheid dra vir defekte produkte kragtens artikels 6:185 en volgende BW. Hersien die versekerde bedrae wanneer omset, die produkreeks of die geografiese mark verander, en lees die uitsluitings eerder as die brosjure: die gaping tussen twee polisse is waar onverzekerde eise lê.

Wat krediteure wel en nie kan bereik nie

Nederlandse reg begin by artikel 3:276 BW: 'n skuldeiser kan 'n eis van al die bates van die skuldenaar verhaal. Die uitsonderings is eng en statutêr, en hulle is baie minder vrygewig as die vrystellings wat in ander jurisdiksies gevind word. Daar is geen beskerming vir 'n eienaar-bewoonde woning nie: in bankrotskap kan die kurator dit verkoop, en buite bankrotskap kan 'n skuldeiser met 'n afdwingbare titel eksekusie daarop lê.

Wat beskerm word, word uiteengesit in die Wetboek van Siviele Prosesreg en die Bankrotskapswet. Beslaglegging op lone, voordele en pensioenbetalings word beperk deur die beslagleggingsvrye drempel, wat volgens 'n statutêre formule bereken word. Basiese huishoudelike goedere, klere, voedsel en die gereedskap wat 'n persoon nodig het om 'n bestaan ​​te maak, is vrygestel van beslaglegging. Opgehoopte regte kragtens 'n pensioenskema is in beginsel buite die bereik van skuldeisers, terwyl die afkoopwaarde van 'n annuïteitsversekering slegs binne die perke wat deur artikel 22a van die Bankrotskapswet gestel word, beskerm word. Vir 'n natuurlike persoon wat nie kan betaal nie, loop die statutêre skuldherstruktureringskema kragtens die Bankrotskapswet nou vir agtien maande, waarna 'n skoon bladsy kan volg.

Vir 'n maatskappy in moeilikheid is daar nog 'n instrument wat die moeite werd is om te ken voordat krediteure optree. Ingevolge die skema vir hofbevestiging van 'n buitegeregtelike herstruktureringsplan, kan 'n maatskappy teenstemmende krediteure tot 'n akkoord buite insolvensie bind, mits die statutêre waarborge nagekom word. As dit betyds gebruik word, red dit 'n onderneming wat andersins opgebreek sou word, en dit is 'n werklike alternatief daarvoor om 'n groep krediteure 'n bankrotskap af te dwing.

Hou die struktuur aktueel

'n Struktuur wat reg was met inlywing, dryf weg. Hersien dit een keer per jaar en na elke wesenlike verandering: nuwe aandeelhouers, 'n eerste werknemer, 'n buitelandse kliënt, 'n aansienlike lening, 'n egskeiding, 'n verkryging of 'n opvolging. Kontroleer dat die handelsregisterinskrywing, die register van aandeelhouers en die register van begunstigde eienaars akkuraat is; registrasie van uiteindelike begunstigde eienaars by die Kamer van Koophandel bly verpligtend, hoewel openbare toegang gesluit is na die uitspraak van die Hof van Justisie van die Europese Unie van 22 November 2022 en toegang nou beperk is tot bevoegde owerhede en partye met 'n wettige belang.

Gaan ook die indieningsdatums na, want dit dra persoonlike aanspreeklikheid. Die jaarrekeninge van 'n bv moet binne vyf maande na die einde van die finansiële jaar opgestel word, 'n tydperk wat die algemene vergadering met tot vyf maande kan verleng op grond van spesiale omstandighede, deur die algemene vergadering aangeneem word, en binne agt dae na aanvaarding by die handelsregister ingedien word en in elk geval nie later nie as twaalf maande na die einde van die finansiële jaar. Bewaar u rekords vir sewe jaar, en tien jaar vir data met betrekking tot onroerende eiendom. Laat indiening is nie 'n formaliteit nie: in 'n bankrotskap word dit as onbehoorlike uitvoering van pligte beskou en verskuif die bewyslas na die direksie.

Law & More adviseer entrepreneurs en familiebesighede oor die struktuur van hul besigheid, aandeelhouersooreenkomste, sekuriteitsregte en waarborge, direkteursaanspreeklikheid en die herstrukturering van 'n groep voordat probleme ontstaan ​​eerder as daarna. Ons werk saam met u rekenmeester en belastingadviseur waar die belastinggevolge beoordeel moet word. Om u eie posisie te hersien, kontak die span by Law & More.

Hoe Law & More kan jou hiermee help, word op ons verduidelik korporatiewe prokureur bladsy.