Nederlandse korporatiewe reg: regsvorme, besluitneming en direkteursaanspreeklikheid

Nederlandse korporatiewe reg is vervat in Boek 2 van die Burgerlike Wetboek, en vir die meeste entrepreneurs kom dit neer op drie vrae: watter regsvorm, wie besluit wat, en wie word persoonlik blootgestel wanneer dinge verkeerd loop.

Die keuse van vorm is die eerste vurk. 'n Eenmansaak en 'n algemene vennootskap is vinnig en goedkoop om te stig, maar laat die entrepreneur aanspreeklik met hul private bates, en in 'n vennootskap is elke vennoot aanspreeklik vir die volle verpligtinge. 'n Privaat maatskappy met beperkte aanspreeklikheid (BV) is 'n regsentiteit, vereis 'n notariële akte en het geen minimum kapitaal nie; 'n publieke maatskappy met beperkte aanspreeklikheid (NV) het 'n minimum kapitaal en is die vorm wat gebruik word waar aandele vrylik oordraagbaar moet wees. Stigtings en verenigings dien nie-kommersiële doeleindes, maar mag 'n besigheid bedryf.

Besluitneming volg die statute binne die perke wat Boek 2 stel. Die bestuursraad bestuur en verteenwoordig die maatskappy, die algemene vergadering stel direkteure aan en ontslaan hulle en keur die jaarrekeninge goed, en 'n toesighoudende raad of 'n eenvlak-raad kan bygevoeg word. 'n Aandeelhouersooreenkoms kan baie naas die statute reguleer, maar kan nie verpligte maatskappyreg vervang nie, en 'n besluit wat in stryd daarmee geneem word, is oor die algemeen steeds geldig.

Blootstelling is die derde vraag en die een wat die meeste misverstaan ​​word. Direkteure het 'n plig teenoor die maatskappy kragtens Artikel 2:9 en is persoonlik aanspreeklik waar hulle hul pligte onbehoorlik uitvoer en ernstig verwyt kan word. In bankrotskap maak Artikels 2:138 en 2:248 'n direksie aanspreeklik vir die tekort waar dit duidelik versuim het in sy pligte - en versuim om jaarrekeninge betyds in te dien of behoorlike rekords te hou, tel as so 'n versuim, met die bewyslas omgekeer.

Watter regsvorme kan jy kies?

Die hoofkeuse is tussen 'n vorm sonder regspersoonlikheid, waar jy aanspreeklik is met jou private bates, en 'n maatskappy met regspersoonlikheid, waar in beginsel slegs die maatskappy aanspreeklik is. Die meeste entrepreneurs wat risiko neem, kies 'n private maatskappy met beperkte aanspreeklikheid (besloten vennootschap, BV).

Eenmansaak en vennootskappe

'n Eenmansaak (eenmanszaak) het geen aparte regspersoonlikheid nie. Jy registreer dit by die Nederlandse Kamer van Koophandel (Kamer van Koophandel, KvK), en jy is persoonlik aanspreeklik vir alle sakeskuld.

'n Vennootskap onder firma (vof) word deur twee of meer vennote gevorm. Ingevolge Artikel 18 van die Nederlandse Handelswetboek (Wetboek van Koophandel) is elke vennoot gesamentlik en afsonderlik aanspreeklik vir die volle verpligtinge van die vennootskap. In 'n beperkte vennootskap (CV) is die beperkte vennoot slegs aanspreeklik tot sy bydrae, solank hy nie namens die vennootskap optree nie.

Privaat en publieke beperkte maatskappy

'n BV word deur middel van 'n notariële akte ingevolge Artikel 2:175 BW opgerig. Sedert die Flex BV-wet van 1 Oktober 2012 is daar geen minimum kapitaal nie, en die statute (statuten) kan aandele sonder stemreg of sonder winsreg skep.

'n Publieke maatskappy met beperkte aanspreeklikheid (naamloze vennootschap, NV) vereis 'n minimum uitgereikte kapitaal van €45 000 kragtens Artikel 2:67 BW. Die aandele daarvan is vrylik oordraagbaar, wat die NV die gewone vorm vir 'n beursnotering maak. Aandele in 'n BV word deur middel van 'n notariële akte oorgedra (Artikel 2:196 BW), en die statute kan oordragbeperkings bevat.

Totdat die BV na inlywing geregistreer is, is die persone wat namens hom optree gesamentlik en afsonderlik aanspreeklik vir transaksies wat aangegaan word, tensy die maatskappy dit bekragtig (Artikel 2:203 BW). Registrasie by die KvK moet binne een week na die aanvang van die besigheid plaasvind.

Stigting, vereniging en tak

'n Stigting het geen lede of aandeelhouers nie en mag 'n besigheid bedryf, maar mag nie uitkerings aan sy stigters maak nie (Artikel 2:285 BW). 'n Vereniging het lede en word gebruik vir klubs, handelsliggame en koöperasies.

'n Buitelandse maatskappy kan in Nederland deur 'n tak sake doen, sonder 'n Nederlandse entiteit. Die tak moet by die KvK geregistreer wees. 'n Maatskappy van buite die EU wat byna al sy sake in Nederland doen, is onderworpe aan die Wet op Formeel Buitelandse Maatskappye (Wet op de formele buitenlandse vennootschappen), wat Nederlandse indieningspligte en direkteursaanspreeklikheid oplê. Belastingstrukturering val buite ons praktyk; raadpleeg daarvoor 'n belastingadviseur.

Wie besluit wat in 'n BV of NV?

Die bestuursraad (direksie) bestuur en verteenwoordig die maatskappy, en die algemene vergadering (algemene vergadering) besit alle bevoegdhede wat nie aan ander liggame toegeken is nie. Die statute stel die besonderhede binne die perke van Boek 2 BW uiteen.

Ingevolge Artikel 2:239 BW (Artikel 2:129 BW vir die NV) bestuur die direksie die maatskappy en moet hulle gelei word deur die belang van die maatskappy en sy besigheid. Elke direkteur kan die maatskappy verteenwoordig tensy die statute anders bepaal (Artikel 2:240 BW). Die algemene vergadering stel direkteure aan en ontslaan hulle, neem die jaarrekeninge aan en wysig die statute. In 'n BV kan die statute die direksie verplig om instruksies van die algemene vergadering te volg, tensy 'n instruksie bots met die belang van die maatskappy (Artikel 2:239(4) BW).

'n Maatskappy kan 'n tweeledige raad hê, met 'n raad van commissarissen, of 'n eenledige raad van uitvoerende en nie-uitvoerende direkteure (Artikel 2:239a BW). 'n Raad van toesig is slegs verpligtend vir maatskappye onder die grootmaatskappyregime (structuurregime). Daardie regime is van toepassing wanneer die uitgereikte kapitaal en reserwes vir drie agtereenvolgende jare die drempel wat deur dekreet bepaal word, oorskry, die maatskappy of 'n afhanklike maatskappy 'n ondernemingsraad het, en ten minste 100 werknemers in Nederland werk.

Aandeelhouers het voorkeurregte op nuwe aandele in verhouding tot hul besit, tensy die statute anders bepaal (Artikel 2:206a BW). 'n Aandeelhouersooreenkoms kan stemming, oordrag en uittrede reguleer, maar dit kan nie verpligte maatskappyreg vervang nie. Besluite kan buite 'n vergadering aangeneem word indien almal wat geregtig is om vergaderings by te woon, tot daardie prosedure ingestem het (Artikel 2:238 BW).

Watter nakomingspligte het 'n maatskappy?

Elke BV en NV moet behoorlike rekords hou, jaarrekeninge betyds opstel en indien en sy registrasies by die KvK op datum hou. Hierdie pligte is eenvoudig, maar die nalatigheid daarvan het direkte gevolge vir die direkteure.

• Rekords: die direksie moet rekords hou waaruit die maatskappy se regte en verpligtinge te eniger tyd bekend kan wees, en dit vir sewe jaar bewaar (Artikel 2:10 BW).
• Jaarrekeninge: die direksie van 'n BV stel hulle binne vyf maande na die einde van die finansiële jaar op, 'n tydperk wat die algemene vergadering met tot vyf maande kan verleng (Artikel 2:210 BW).
• Indiening: die rekeninge moet binne agt dae na aanvaarding en nie later nie as twaalf maande na die einde van die boekjaar by die KvK ingedien word (Artikel 2:394 BW). Klein maatskappye mag verkorte rekeninge indien.
• Registers: die direksie hou 'n register van aandeelhouers (Artikel 2:194 BW vir die BV) en registreer die uiteindelike begunstigde eienaars (UBO's) by die KvK.
• Uitkerings: in 'n BV moet die direksie elke uitkering goedkeur en mag dit slegs doen indien die maatskappy daarna kan voortgaan om sy verskuldigde skulde te betaal (Artikel 2:216 BW).

Sektorreëls kom bo-op maatskappywetgewing. Voorbeelde is die AVG vir persoonlike data, die Wet op die Voorkoming van Geldwassery en Terrorismefinansiering (Wwft) vir finansiële en sekere ander besighede, en die plig om 'n ondernemingsraad op te rig sodra 'n maatskappy normaalweg ten minste 50 mense in diens het (Wet op die Ondernemingsrade).

Wanneer is 'n direkteur persoonlik aanspreeklik?

'n Direkteur is slegs teenoor die maatskappy aanspreeklik indien 'n ernstige verwyt (ernstig verwijt) vir onbehoorlike bestuur ingevolge Artikel 2:9 BW gemaak kan word. In 'n bankrotskap is die drempel klaarblyklik onbehoorlike uitvoering van pligte ingevolge Artikel 2:248 BW (Artikel 2:138 BW vir die NV).

Die direksie is kollektief verantwoordelik. Ingevolge Artikel 2:9(2) BW, ontsnap 'n individuele direkteur slegs aanspreeklikheid indien die aangeleentheid nie binne hul take val nie, hulle nie daarvoor blameer kan word nie en hulle nie nalatig was in die neem van maatreëls om die gevolge te voorkom nie.

In 'n bankrotskap kan die trustee (kurator) elke direkteur gesamentlik en afsonderlik aanspreeklik hou vir die tekort indien die direksie sy pligte klaarblyklik onbehoorlik uitgevoer het en dit 'n belangrike oorsaak van die bankrotskap was. Indien die direksie nie behoorlike rekords gehou het nie of die jaarrekeninge laat ingedien het, word onbehoorlike prestasie vasgestel en vermoedelik 'n belangrike oorsaak te wees (Artikel 2:248(2) BW). Slegs onbehoorlike prestasie in die drie jaar voor die bankrotskap tel.

Direkteure kan ook aanspreeklik wees teenoor derde partye, byvoorbeeld 'n verskaffer, indien hulle veroorsaak het dat die maatskappy 'n verpligting aangaan terwyl hulle geweet het of moes geweet het dat dit nie uitgevoer kon word nie. Direkteure wat 'n uitkering goedkeur terwyl hulle geweet het of moes voorsien het dat die maatskappy nie sy skuld kon voortsit nie, is gesamentlik en afsonderlik aanspreeklik vir die tekort (Artikel 2:216(3) BW).

Hoe word maatskappygeskille opgelos?

Geskille tussen aandeelhouers en oor die beleid van die maatskappy gaan na die Ondernemingskamer van die Amsterdam Appèlhof of na die gewone howe. Watter roete van toepassing is, hang af van wat jy wil bereik.

In 'n ondersoekprosedure (enquêteprocedure) kragtens Artikels 2:344 tot 2:359 BW, kan die Ondernemingskamer 'n ondersoek na wanbestuur gelas en onmiddellike maatreëls tref, soos die skorsing van 'n direkteur of die aanstelling van 'n tydelike toesighoudende direkteur. In 'n BV of geslote NV kan 'n aandeelhouer ook gedwing word om sy aandele oor te dra, of eis om uitgekoop te word, deur die geskilbeslegtingsprosedure (geschillenregeling) van Artikels 2:335 tot 2:343c BW. 'n Besluit wat bots met die wet of die statute, kan nietig of vernietigbaar wees kragtens Artikels 2:14 en 2:15 BW.

Wat moet jy as stigter of direkteur nagaan?

Die meeste probleme vir direkteure begin met formaliteite wat nooit gereël is nie. Gaan hierdie punte na wanneer jy die maatskappy stig en een keer per jaar daarna.

• Stem die regsvorm ooreen met jou risiko: 'n eenmansaak of vof laat jou private bates blootgestel?
• Spreek die statute en die KvK-registrasie korrek uit wie die maatskappy mag verteenwoordig?
• Word die jaarrekeninge betyds opgestel en binne twaalf maande na die finansiële jaar by die KvK ingedien?
• Word elke uitkering deur die raad goedgekeur met 'n gedokumenteerde toets kragtens Artikel 2:216 BW?
• Word besluite en belangebotsings skriftelik aangeteken?

Wat moet jy as aandeelhouer of belegger nagaan?

As aandeelhouer hang jou invloed af van die statute, die aandeelhouersooreenkoms en die klas aandele wat jy hou. Gaan hierdie punte na voordat jy belê.

• Dra u aandele stem- en winsregte, en is u in die aandeelhouersregister geregistreer?
• Watter besluite vereis goedkeuring van die algemene vergadering of van u aandeleklas?
• Bevat die statute oordragbeperkings, en maak die aandeelhouersooreenkoms voorsiening vir uittree-, sleep- of tag-along-regte?
• Is u voorkoopregte kragtens Artikel 2:206a BW uitgesluit of beperk?
• Wat gebeur in 'n dooiepunt: is daar 'n dispuutmeganisme, of sal jy op die Ondernemingskamer staatmaak?

Wat kan ons vir u doen met Nederlandse maatskappyreg?

Ons adviseer stigters, direkteure en aandeelhouers oor Nederlandse maatskappyreg; ons bladsy oor korporatiewe prokureurs en ons artikel oor die opstel van u besigheidsstruktuur gee meer agtergrond.

• Ons adviseer oor die keuse van regsvorm en berei die inlywing van u BV voor saam met die notaris.
• Ons stel en hersien statute en aandeelhouersooreenkomste.
• Ons stel direksie- en aandeelhouersbesluite op, insluitend oor uitkerings en belangebotsings.
• Ons beoordeel direkteursaanspreeklikheidseise van 'n trustee, 'n aandeelhouer of 'n skuldeiser.
• Ons voer ondersoek- en geskilbeslegtingsprosedures voor die Ondernemingskamer.

Opsomming

• Nederlandse korporatiewe reg is in Boek 2 BW; die BV, sonder minimum kapitaal, is die gewone vorm vir 'n besigheid wat risiko neem.
• Vennote in 'n vof en eenmansake is aanspreeklik met hul private bates.
• Die direksie bestuur die maatskappy in sy belang; die algemene vergadering stel direkteure aan en keur die jaarrekeninge goed.
• Laat indiening van die jaarrekeninge of swak rekords lei tot 'n vermoede van onbehoorlike bestuur in 'n bankrotskap.
• Aandeelhouergeskille gaan na die Ondernemingskamer van die Amsterdam Hof van Appèl.

Algemene vrae