ESG-klousules in kontrakte: hoe om hulle vir die Nederlandse mark op te stel

'n ESG-klousule is 'n kontrakterm wat jou teenparty bind aan omgewings-, sosiale en bestuursstandaarde en jou 'n remedie bied indien daardie standaarde nie nagekom word nie. Nederlandse reg het geen aparte statuut vir ESG-klousules nie, dus kom hul krag van gewone kontraktereg in Boek 6 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek (BW). Die hoofuitsondering is 'n klousule wat slegs 'n strewe stel: 'n belofte om "volhoubaarheid te bevorder" gee jou byna niks om af te dwing nie.

Daarom is die opstel van die woord belangrik. ’n Klousule wat ’n gedefinieerde verpligting, ’n bewysvereiste en ’n gevolg vir ’n oortreding bepaal, is net so afdwingbaar soos ’n afleweringsterm.

Die kommersiële rede om dit ernstig op te neem, het die afgelope twee jaar verander. Europese reëls oor volhoubaarheidsverslagdoening en behoorlike sorgvuldigheid is vernou en uitgestel, maar hulle het nie verdwyn nie. Die verpligtinge wat oorbly, moet nagekom word met inligting wat slegs u verskaffers besit. Intussen geld die reëls oor misleidende omgewingsaansprake vir elke onderneming, ongeag die grootte daarvan. Kontrakte het die instrument geword waardeur beide stelle pligte eintlik nagekom word.

Hierdie artikel verduidelik wat 'n ESG- of volhoubaarheidsklousule wetlik bindend maak onder Nederlandse reg, watter regulatoriese pligte dit moet ondersteun, hoe om die verpligting te bou, die bewyse en die remedie, en waar hierdie klousules verkeerd loop. Dit is geskryf vir maatskappye wat kontrakte in of na Nederland sluit. Vir die algemene raamwerk, sien ons gids tot Nederlandse sakereg en ons praktiese notas oor die navigasie van Nederlandse kontraktereg.

Waarom dra ESG-klousules nou wetlike gewig?

Omdat drie regulatoriese aspekte nou in jou kontrakte bymekaarkom: volhoubaarheidsverslagdoening, behoorlike sorgvuldigheid en die reëls oor omgewingseise. As jy weet watter van hulle eintlik op jou van toepassing is, sê dit vir jou hoe ver jou klousules moet strek.

Dit voorkom ook 'n algemene fout: om 'n rapporteringslas op verskaffers op te lê vir 'n plig wat jy nie self het nie.

Wat het verander vir volhoubaarheidsverslagdoening na die omnibuspakket?

Veel minder maatskappye moet nou rapporteer. Die Korporatiewe Volhoubaarheidsverslagdoeningsrichtlijn (CSRD) is wesenlik gewysig deur die Omnibus I-richtlijn, Richtlijn (EU) 2026/470, wat op 24 Februarie 2026 aangeneem is. Die verslagdoeningsverpligting geld nou slegs vir ondernemings met gemiddeld meer as 1 000 werknemers en 'n netto omset van meer as 450 miljoen euro, met aparte reëls vir groepe van buite die Europese Unie wat daarin aktief is. Lidstate moet die wysigings in nasionale wetgewing omsit, en die Nederlandse implementeringswetgewing sal die Europese teks volg. Baie maatskappye wat 2024 en 2025 aan die voorbereiding vir verslagdoening bestee het, val nou heeltemal buite die bestek.

Dit laat nie die kontraktuele vraag verdwyn nie. Maatskappye wat binne die bestek bly, benodig data van hul waardeketting, en maatskappye buite die bestek word deur kliënte wat binne die bestek is, vir daardie data gevra. Die omnibuspakket beperk ook hoe ver 'n rapporteringsmaatskappy inligtingsversoeke na kleiner teenpartye mag afstoot: dit mag hulle nie meer vra as wat die vrywillige rapporteringsstandaard dek nie. Dit maak proporsionaliteit in u klousules 'n regspunt eerder as 'n hoflikheid. Sien ons oorsig van ESG-regulering en waarvoor Nederlandse maatskappye moet voorberei.

Wat bly oor van die nodige sorgvuldigheid na Omnibus I?

Die omsigtigheidsriglyn vir korporatiewe volhoubaarheid (CSDDD) bestaan ​​steeds, maar in 'n baie kleiner vorm en met latere datums. Die Korporatiewe Volhoubaarheids-omsigtigheidsriglyn vir korporatiewe volhoubaarheid (CSDDD) is nou slegs van toepassing op die grootste maatskappye, en die geharmoniseerde Europese siviele aanspreeklikheidsregime in die oorspronklike teks is verwyder. Lidstate moet 'n maksimum boete van 3% van die netto wêreldwye omset vasstel, die omsettingstermyn skuif na 26 Julie 2028 en die verpligtinge geld vanaf 26 Julie 2029.

Aanspreeklikheid, met ander woorde, is nou 'n kwessie van nasionale reg eerder as 'n Europese standaard. In Nederland beteken dit die gewone reëls oor onregmatige daad en kontrak. Ons artikel oor die Korporatiewe Volhoubaarheidsriglyn vir Due Diligence stel die posisie in detail uiteen.

Daar is geen Nederlandse wet op die nodige sorgvuldigheid in die voorsieningsketting van krag nie. Die Wet zorgplicht kinderarbeid is in 2019 aangeneem, maar die inwerkingtreding daarvan is oorgelaat aan 'n koninklike bevel wat nooit uitgevaardig is nie. 'n Kontrakklousule moet dus nie na 'n Nederlandse wet op die nodige sorgvuldigheid as die bron van 'n verpligting verwys nie. As jy voorsieningsketting-sorgvuldigheid wil hê, moet jy die plig in die kontrak self skep.

Waarom maak die reëls oor groenwas saak vir jou kontrakte?

Omdat hulle van toepassing is ongeag die grootte, en u kontrakte die bewyse agter u bewerings moet lewer. Misleidende handelspraktyke word verbied kragtens die reëls oor onbillike handelspraktyke in Boek 6 BW, en 'n volhoubaarheidsbewering wat u nie kan staaf nie, is 'n misleidende praktyk.

Die Nederlandse Owerheid vir Verbruikers en Markte (Autoriteit Consument & Markt, ACM) het riglyne oor volhoubaarheidseise gepubliseer en stappe gedoen teen maatskappye wie se omgewingsboodskappe verder gegaan het as hul bewyse. Europese wetgewing het hierby gevoeg deur generiese omgewingseise, en eise wat op verrekening berus, op die swartlys van praktyke te plaas wat in alle omstandighede onbillik is.

Vir die opstel van kontrakte het dit 'n direkte gevolg. As jou bemarking sê jou produklyn is klimaatsneutraal, moet jou verskafferskontrakte die bewyse genereer wat dit ondersteun. Jou ESG-klousule is waar daardie bewysverpligting lê. 'n Gaping tussen wat jy in die openbaar beweer en wat jy kontraktueel kan vereis, is die klassieke groenwas-blootstelling; sien ons artikel oor groenwas en ESG-nakomingsrisiko's.

Wat maak 'n ESG-klousule afdwingbaar onder Nederlandse reg?

Drie dinge: die regte tipe verpligting, 'n bepaalbare standaard en bewoording wat gelees sal word soos jy dit bedoel. Nederlandse kontraktereg begin met kontraktvryheid, dus is 'n ESG-verpligting net so geldig soos enige ander term.

Of dit in die praktyk afdwingbaar is, hang af van drie vrae. Besleg hulle wanneer jy die opstel doen, nie wanneer die dispuut ontstaan ​​nie.

Is dit 'n verpligting van resultaat of van beste pogings?

Dit bepaal wie wat moet bewys. Nederlandse reg onderskei tussen 'n verpligting om 'n gedefinieerde resultaat (resultaatsverbintenis) te bereik en 'n verpligting om 'n gedefinieerde poging (inspanningsverbintenis) aan te wend.

Gestel jou verskaffer onderneem om die koolstofintensiteit van die goedere wat hy aan jou lewer met 'n bepaalde syfer teen 'n bepaalde datum te verminder. Indien hy nie daardie syfer bereik nie, is dit 'n oortreding, en die verskaffer moet aantoon waarom hy nie die gevolge moet dra nie. Indien hy slegs onderneem om redelike pogings aan te wend om volhoubaarheid te verbeter, moet jy bewys dat sy pogings onredelik was. In die praktyk is dit baie moeilik.

Beide tipes het 'n plek. Nakoming van die wet, die afwesigheid van kinder- en dwangarbeid, die besit van 'n geldige permit en die lewering van die ooreengekome inligting is verpligtinge van resultaat, en u moet hulle as sodanig opstel. Langtermyn-dekarboniseringstrajekte, waar die teenparty gedeeltelik van derde partye afhanklik is, is dikwels realisties verpligtinge van inspanning. Spesifiseer in daardie geval die inspanning: 'n plan, 'n begroting, 'n benoemde verantwoordelike persoon, 'n rapporteringsritme en eksterne verifikasie.

Is die verpligting bepaalbaar?

Dit moet wees, anders het 'n hof niks om te beveel nie. 'n Klousule wat vereis dat 'n party "volhoubaar optree" gee 'n hof niks konkreet om af te dwing nie.

Bepaalbaarheid kom van drie elemente: 'n gedefinieerde standaard, 'n gedefinieerde meting en 'n gedefinieerde oomblik. Verwysing na 'n eksterne standaard los die meeste hiervan op, solank jy die weergawe benoem en sê wat gebeur wanneer dit hersien word. Verwysing na jou eie verskaffer se gedragskode werk slegs as die kode aangeheg, volgens weergawe geïdentifiseer en uitdruklik opgeneem is. 'n Kode wat op 'n webwerf gepubliseer word wat jy self kan verander, is 'n swak fondament.

Hoe sal 'n Nederlandse hof die klousule lees?

Nie net deur die bewoording daarvan nie. Ingevolge die Haviltex-standaard vra Nederlandse howe wat die partye redelikerwys van mekaar kan aflei en wat hulle redelikerwys kan verwag, met inagneming van die onderhandelinge, die aard van die partye en die kommersiële konteks.

In 'n onderhandelde kontrak tussen professionele partye dra die bewoording aansienlike gewig. ESG-klousules verskyn egter dikwels in algemene terme wat aan 'n kleiner verskaffer opgelê word, en daar verskuif die balans. Vae verpligtinge wat aan die een kant opgelê word, word geneig om eng teenoor die party wat hulle opgestel het, gelees te word.

Twee verdere bepalings vorm die uitkoms. Ingevolge artikel 6:248 BW is die ooreenkoms onderhewig aan redelikheid en billikheid, wat beide die kontrak kan byvoeg en 'n term tersyde kan stel waar dit onaanvaarbaar sou wees om daarop staat te maak. En waar die ESG-klousule in algemene bepalings en voorwaardes voorkom, is die reëls oor onredelik beswarende klousules en die plig om die bepalings beskikbaar te stel voordat die kontrak gesluit word, op die gewone manier van toepassing. Ons gidse vir die opstel van Nederlandse ooreenkomste en algemene bepalings en voorwaardes dek die meganika.

Hoe bou jy 'n werkbare ESG-klousule?

As 'n kort ketting van bepalings, wat elkeen een taak verrig. 'n Werkende ESG-bepaling is nie een klousule nie, en die weglating van 'n skakel is wat dit in versiering verander.

Die ketting loop soos volg:

• Die standaard. Waaraan presies moet die teenparty voldoen: genoemde wetgewing, 'n genoemde eksterne standaard met sy weergawe, en die gedragskode wat as 'n aanhangsel aangeheg is.
• Die verteenwoordiging en die onderneming. 'n Verklaring van die posisie by ondertekening, 'n voortdurende verpligting om dit te handhaaf, en 'n verpligting om jou onmiddellik in kennis te stel indien dit ophou om waar te wees.
• Die vloei-af. 'n Verpligting om wesenlik dieselfde voorwaardes op subkontrakteurs en verskaffers op te lê, en om dit af te dwing.
• Die inligtingsplig. Watter data, in watter formaat, teen wanneer en met watter versekering, uitdruklik geraam sodat u dit in u eie verslagdoening kan gebruik.
• Die verifikasiereg. Oudit- of inspeksieregte: wie voer dit uit, hoe gereeld, met watter kennisgewing, wie dra die koste en wat gebeur as die teenparty weier.
• Die gevolg. 'n Gegradeerde remedie: kennisgewing, herstelperiode, korrektiewe plan, prysaanpassing of boete, skorsing en, uiteindelik, beëindiging.

Proporsionaliteit loop deur al ses skakels. 'n Klousule wat jou 'n onbeperkte ouditreg gee oor 'n klein verskaffer met 'n beskeie jaarlikse besteding, sal weerstand in onderhandeling teëkom. Indien jy dit ooit moet afdwing, sal dit teen redelikheid getoets word. Skaal die verpligtinge af op die risiko, die waarde en die grootte van die teenparty, en meld in die kontrak dat jy dit gedoen het. Ons oorsig van tipes kommersiële ooreenkomste toon waar hierdie bepalings in verskillende kontrakstrukture sit, en ons kontrakadviespraktyk handel oor die onderhandeling.

Waarom verdien inligtingsregte besondere sorg?

Omdat die inligtingsklousule is waar die meeste waarde geskep word en waar die meeste wrywing ontstaan. Drie punte benodig u aandag.

Eerstens, sê waarvoor die data gebruik sal word, insluitend verdere openbaarmaking in u eie volhoubaarheidsverslagdoening en aan u ouditeur. 'n Verskaffer wat nie hiertoe ingestem het nie, kan weerstand bied wanneer die versoek arriveer. Tweedens, hanteer vertroulikheid en, waar persoonlike data betrokke is, die regsbasis kragtens die wet op databeskerming. Voorsieningskettingoudits wat aan werksomstandighede raak, sal byna altyd persoonlike data verwerk. Derdens, stel die versekeringsvlak vas. 'n Ongeverifieerde selfverklaring, 'n bestuursertifisering en derdeparty-verifikasie is drie baie verskillende produkte, met drie baie verskillende prysetikette.

Wat moet jy op E, S en G vereis?

Begin met die verpligtinge wat die wet reeds oplê, want dié is objektief en maklik om te kontroleer. Voeg slegs teikens en verslagdoeningspligte by waar jy dit kan meet.

Watter omgewingsverpligtinge werk die beste?

Die verveligste een is die nuttigste: voldoening aan die omgewingswetgewing wat van toepassing is op die teenparty se bedrywighede. In Nederland is daardie wetgewing sedert 1 Januarie 2024 saamgevoeg in die Wet op Omgewing en Beplanning (Omgevingswet). Kombineer dit met 'n verpligting om die vereiste permitte te besit en te onderhou en u in kennis te stel van enige handhawingsaksie of herroeping.

Daardie enkele verpligting doen meer werk as 'n bladsy van aspirerende teikens. Dit is objektief bepaalbaar en gee jou 'n skoon uitweg wanneer 'n verskaffer sy permit verloor.

Benewens voldoening, is die nuttige vereistes dié wat u kan nagaan: 'n vermelde meetmetode vir emissiedata en die omvang wat dit dek, 'n verpligting om teen 'n vermelde frekwensie te rapporteer, 'n verpligting om die gebruik van verrekening eerder as werklike vermindering bekend te maak en, waar relevant, 'n verpligting om terugname- of herwinningsbelasting vir die gelewerde goedere te aanvaar. Produsentverantwoordelikheid en afvalverpligtinge kragtens Nederlandse en Europese reëls beïnvloed toenemend hoe goedere op die mark gebring word; sien ons artikel oor regshindernisse in die sirkulêre ekonomie en ons omgewingsregspraktyk.

Watter sosiale verpligtinge moet jy insluit?

Volg die lyne wat die Nederlandse wetgewing reeds trek, eerder as om jou eie te skep. Nederlandse reg gee jou hier meer hefboomwerking as wat die meeste kontrakterende partye besef.

Ingevolge die kettingaanspreeklikheidsreëls van artikel 7:616a BW, kan 'n prinsipaal aanspreeklik wees vir die lone van werkers verder af in die ketting. Deur nakoming van loonwetgewing te vereis, en jouself die inligtingsregte te gee om dit na te gaan, beskerm jy dus jou eie posisie en nie net die werkers nie. Gesondheids- en veiligheidsverpligtinge volg die Wet op Werksomstandighede (Arbeidsomstandighedenwet).

Waar arbeid deur middel van agentskappe verskaf word, stel die Wet op die toelating van arbeidsverskaffers (Wtta) 'n verpligte toelatingstelsel vir agentskappe in. Die stelsel word tans ingefaseer, met 'n registrasietydperk gevolg deur inwerkingtreding en later aktiewe afdwinging. Gaan die huidige rooster na op die regering se webwerwe. Kontrakte wat na daardie punt sal loop, behoort reeds te vereis dat die agentskap die nodige toelating moet hê.

Stel die verbod op kinderarbeid, dwangarbeid en diskriminasie op as absolute verpligtinge van gevolg, met 'n onmiddellike plig om kennis te gee en 'n reg om te ontslaan, nie as teikens nie. Vir werkers wat na Nederland gestasioneer is, geld die kennisgewing- en gelyke behandelingsreëls vir gedetacheerde werkers, en u kan voldoening daaraan 'n kontraktuele waarborg maak. Ons bladsye oor Nederlandse arbeidsreg en arbeidsvoorwaardes stel die onderliggende pligte uiteen.

Watter bestuursverpligtinge het 'n regsanker?

Bestuursvereistes het die duidelikste regsankers van die drie. Omkopery van 'n openbare amptenaar is 'n kriminele oortreding kragtens die Nederlandse Strafwetboek (Wetboek van Strafrecht, Sr), en so ook omkopery in die privaatsektor kragtens artikel 328ter Sr, wat kommersiële omkoopgeld tussen maatskappye dek.

Die Wet op die Bekamping van Geldwassery en die Finansiering van Terrorisme (Wwft) is van toepassing op 'n gedefinieerde groep instellings en bring kliënte-omsigtigheids- en verslagdoeningsverpligtinge mee. Ingevolge die Wet op die Beskerming van Klokkenluiders (Wet beskerming klokkenluiders) moet werkgewers bo die statutêre groottedrempel 'n interne verslagdoeningskanaal bedryf en diegene wat dit gebruik, beskerm. Om 'n teenparty te vereis om een ​​te handhaaf, is 'n redelike bestuursterm.

Sanksies en uitvoerbeheer verdien hul eie klousule eerder as 'n reël in die ESG-artikel, want 'n oortreding het gevolge wat geen vrywaring kan herstel nie. Vir genoteerde teenpartye werk die Nederlandse Korporatiewe Bestuurskode op 'n voldoen-of-verduidelik-basis en verwag dat rade sal fokus op volhoubare langtermynwaardeskepping. Dit bind nie 'n verskaffer direk nie, maar om daarna te verwys in 'n kontrak met 'n genoteerde groep is betekenisvol. Sien ons gidse oor die Nederlandse Korporatiewe Bestuurskode , die korporatiewe bestuursraamwerk en tipes wetlike nakoming.

Wat gebeur wanneer 'n party 'n ESG-klousule oortree?

Dit hang af van die remedie wat jy ingebou het. Nederlandse reg bied vier instrumente: skadevergoeding, 'n kontraktuele boete, opskorting en beëindiging. Die kontrak moet aandui watter van hulle op watter versuim van toepassing is; sonder 'n gekalibreerde remedie is 'n ESG-klousule 'n verslagdoeningsverpligting sonder gevolge.

Skadevergoeding of 'n kontraktuele boete?

Ingevolge artikel 6:74 BW kan u skadevergoeding eis vir verlies wat veroorsaak word deur 'n versuim om te presteer. Vir ESG-oortredings is dit egter die swakste remedie, want die verlies is moeilik om te kwantifiseer. Wat is die euro-waarde van 'n verskaffer wat nie sy emissiedata betyds lewer nie?

Om daardie rede is 'n kontraktuele boete dikwels die praktiese antwoord. 'n Boetebepaling ingevolge artikel 6:91 BW bepaal die gevolg vooraf en verwyder die noodsaaklikheid om verlies te bewys. Hou die perke daarvan in gedagte: die boete vervang skadevergoeding tensy die kontrak anders bepaal, en 'n hof kan dit verminder ingevolge artikel 6:94 BW waar die volle toepassing daarvan duidelik onaanvaarbaar sou wees. 'n Boete wat 'n verdedigbare verband met die erns van die oortreding het, is dus nie net goeie praktyk nie; dit beskerm die klousule.

Wanneer kan jy jou eie prestasie opskort?

Wanneer die teenparty versuim om te presteer, laat artikel 6:262 BW jou toe om jou eie verpligtinge op te skort. Opskorting word onderbenut. In 'n voorsieningsverhouding beteken dit om betaling of aanvaarding terug te hou totdat die ESG-verpligting nagekom is. Dit is vinniger as litigasie en dit fokus die teenparty se aandag. Die kontrak moet duidelik maak watter verpligtinge vir hierdie doel as wederkerig tel.

Wanneer kan jy die kontrak beëindig?

Ingevolge artikel 6:265 BW kan u die kontrak beëindig (herroep) wanneer die teenparty versuim om te presteer, tensy die versuim, gegewe die besondere aard of geringe betekenis daarvan, dit nie regverdig nie. In die meeste gevalle ontstaan ​​die reg eers wanneer die teenparty in gebreke bly. Dit vereis gewoonlik 'n skriftelike kennisgewing van wanbetaling wat 'n redelike tydperk gee om die kontrakbreuk reg te stel.

Daarom hoort 'n genesingsmeganisme in die klousule. Dit is nie 'n toegewing nie; dit is die stap wat ontslag veilig maak. Lys ernstige oortredings, soos dwangarbeid of 'n kriminele skuldigbevinding, as gronde vir onmiddellike ontslag, en meld dat prestasie in daardie gevalle nie meer reggestel kan word nie.

Waarom die eskalasie ontwerp, nie net die uitgang nie?

Omdat die beëindiging van die kontrak nie die probleem beëindig nie. Om 'n verskaffer wat 'n kinderarbeidprobleem het, te beëindig, verwyder die probleem uit jou kontrak, maar laat dit in plek in die wêreld, en kliënte en reguleerders verwag toenemend betrokkenheid voor uittrede.

'n Verdedigbare eskalasie strek van kennisgewing, deur 'n korrektiewe aksieplan met gedateerde mylpale en verifikasie, tot 'n prysaanpassing of boete, dan opskorting van nuwe bestellings, en slegs dan beëindiging waar die teenparty nie wil of kan verbeter nie. Skryf daardie volgorde in die kontrak en hou 'n rekord van elke stap. Die uiteindelike beëindiging word dan baie moeilik om te betwis. Dieselfde rekord demonstreer jou ywer teenoor 'n reguleerder of 'n kliënt.

Twee ondersteunende bepalings verdien 'n plek. Eerstens, 'n vrywaring wat boetes, eise van derde partye en remediëringskoste toeken wat voortspruit uit 'n teenparty se ESG-mislukking. Tweedens, 'n oorlewingsklousule wat die inligting-, oudit- en vertroulikheidsverpligtinge na beëindiging lewend hou, sodat u steeds kan ondersoek wat gebeur het. Waar die verhouding beduidend is, is ons kontrakbeskermingskontrolelys en ons kontrakregoorsig nuttige verwysingspunte.

Kan jy steeds buite die kontrak aanspreeklik gehou word?

Ja. 'n ESG-klousule verdeel risiko tussen die partye, maar dit beskerm nie een van hulle teen aanspreeklikheid teenoor derde partye nie. In Nederland loop daardie aanspreeklikheid deur die algemene onregmatige daadbepaling van artikel 6:162 BW en die ongeskrewe sorgplig wat Nederlandse howe bereid was om toe te pas op die omgewings- en menseregtegevolge van korporatiewe gedrag.

Die bekendste voorbeeld is die klimaatsaak teen Shell. Die uitspraak van die distrikshof in 2021, wat 'n vermindering in groepvrystellings gelas het, is op 12 November 2024 deur die Appèlhof in Den Haag tersyde gestel. Die appèlhof het die onderliggende redenasie nie verwerp nie. Dit het aanvaar dat 'n maatskappy 'n sorgplig het met betrekking tot gevaarlike klimaatsverandering, maar het bevind dat geen spesifieke verminderingspersentasie op hierdie maatskappy opgelê kan word op grond van die voorgestelde basis nie. Kassasie-verrigtinge is hangende voor die Hooggeregshof (Hoge Raad).

Die praktiese les vir die opstel van kontrakte: die bestaan ​​van 'n sorgplig word nie ernstig betwyfel nie, terwyl die inhoud daarvan in 'n gegewe geval nog onopgelos is. Ons artikels oor hoe Nederlandse howe korporatiewe verantwoordelikheid vorm en oor Nederlandse klimaatlitigasie volg daardie ontwikkeling.

Twee gevolge volg vir jou as 'n kontrakterende party. Eerstens bied die Nederlandse regime vir kollektiewe aksies belangegroepe 'n roete na die hof wat nie van enige kontrak afhang nie, dus kan ESG-risiko nie ten volle weggekontrakteer word nie. Tweedens kan direkteure persoonlik aanspreeklik gehou word waar hulle willens en wetens toelaat dat die maatskappy sy verpligtinge verbreek of waar hul gedrag neerkom op ernstige persoonlike blaam. 'n Gedokumenteerde nakomingsproses is deel van die antwoord. Sien ons artikel oor wanneer direkteure persoonlik aanspreeklik word en ons korporatiewe regsgids.

Help 'n buitelandse regskeuse in grensoverschrijdende kontrakte?

Slegs vir die privaatregtelike kant. 'n Keuse van buitelandse reg verwyder nie Nederlandse publiekregtelike pligte nie: omgewingspermitte, gesondheids- en veiligheidsreëls, loonwetgewing en kriminele verbodsbepalings is van toepassing op aktiwiteite wat in Nederland uitgevoer word, ongeag wat die kontrak bepaal.

Wat 'n keuse van reg wel beïnvloed, is die privaatregtelike gevolge: watter reëls interpretasie, remedies en verjaringstermyne beheer. In 'n grensoverschrijdende voorsieningsketting is die verstandige benadering om die ESG-artikel in lyn te bring met die regulatoriese standaard wat van toepassing is waar die werk uitgevoer word, en om uitdruklik te verklaar dat aan die strengste van die twee standaarde voldoen moet word. Waar openbare kontrakte betrokke is, voeg die kontrakterende owerheid se tendervoorwaardes 'n verdere laag by; ons openbare verkrygingsgids dek die behandeling van volhoubaarheidskriteria in tenders.

Waar gaan ESG-klousules verkeerd?

Vyf patrone kom terug, en elkeen het 'n eenvoudige oplossing.

Die klousule plaas 'n plig op wat jy nie het nie. 'n Maatskappy buite die bestek van die verslagdoeningsreëls eis volledige verslagdoeningsgraaddata van 'n verskaffer, bloot omdat die sjabloon so sê. Die verskaffer prys die las in die kontrak in, of weier. Begin by jou eie verpligtinge en werk uitwaarts.

Die standaard is 'n bewegende teiken. Die klousule verwys na 'n gedragskode op 'n webwerf wat jy na willekeur kan verander. 'n Teenparty is geregtig om te weet waaroor hy ooreengekom het. Heg die weergawe aan en verskaf 'n meganisme vir veranderinge, met kennisgewing en 'n reg om beswaar te maak.

Daar is geen meting nie. Die klousule vereis 'n vermindering sonder om die basisjaar, die omvang van die emissies wat gedek word of die berekeningsmetode te vermeld. Enige dispuut word dan 'n dispuut oor rekenkunde eerder as oor prestasie. Maak die metode in die kontrak reg.

Die remedie is alles of niks. Die enigste gevolg van enige oortreding, van 'n laat verslag tot 'n ernstige oortreding, is beëindiging. In die praktyk gebeur niks hoegenaamd nie, want niemand beëindig 'n kritieke verskaffer oor 'n sigblad nie. Gradeer die remedies.

Die publieke eis gaan verder as die kontrak. Bemarking belowe wat verkryging nooit vereis het nie. Bring die twee in lyn, en laat die persoon wat die volhoubaarheidsboodskap onderteken, die verskafferskontrak lees.

Wat moet jy nou doen?

Stel eers vas watter regulatoriese pligte werklik op u organisasie van toepassing is na die omnibusveranderinge. Dit bepaal wat u wettiglik van u teenpartye kan vereis.

Hersien dan jou kontrakte se sjablone in drie dele. Eerstens, maak seker dat die ESG-artikel al ses skakels van die ketting hierbo uiteengesit bevat, en dat elke verpligting opgestel is as gevolg daarvan of as 'n spesifieke poging. Tweedens, maak seker dat jou openbare volhoubaarheidsverklarings ooreenstem met wat jou kontrakte jou toelaat om te vereis en te verifieer. Derdens, maak seker dat die remediëringsleer werk in 'n verhouding wat jy nie kan bekostig om te beëindig nie.

Hoe werk jy bestaande kontrakte op?

Gebruik die hersienings- of wetswysigingsklousule. Baie langtermynooreenkomste laat reeds wysigings toe wanneer wetgewing verander, en die omnibuspakket is presies so 'n verandering. Waar daar nie so 'n klousule is nie, is die hernuwingsdatum die oomblik om op te tree.

Moenie ESG-verpligtinge byvoeg deur eensydige kennisgewing onder 'n algemene bepalingsklousule nie. Waar die teenparty 'n kleiner verskaffer is, nooi daardie roete 'n uitdaging aan die bepaling self uit. Outomatiese of selfuitvoerende voldoeningsmeganismes word toenemend in hierdie konteks bespreek; ons artikel oor of slimkontrakte afdwingbaar is onder Nederlandse reg, oorweeg wat hulle kan en nie kan doen nie. Waar voldoeningspligte verskeie regimes oorvleuel, help ons oorsig van voldoeningsverpligtinge jou om hulle te karteer.

Moet jy geld aan prestasie koppel?

Ja, waar jy kan: die mees effektiewe ESG-klousules is dié wat die faktuur raak. Volhoubaarheidsgekoppelde pryse, waar 'n afslag of bonus afhang van geverifieerde prestasie teenoor ooreengekome aanwysers, verander die aansporing baie meer betroubaar as 'n boete wat niemand teen 'n verskaffer waarvan hulle afhanklik is, wil inroep nie.

Dieselfde logika geld vir volhoubaarheidsgekoppelde finansiering, waar die marge op 'n fasiliteit saam met die lener se prestasie teenoor ooreengekome teikens beweeg. Beide vereis die een ding wat die moeilikste is om te onderhandel en die maklikste om oor te slaan: 'n ooreengekome meetmetode en 'n ooreengekome verifieerder, wat voor die eerste meting vasgestel word eerder as nadat 'n teiken gemis is. Wanneer die meganisme behoorlik opgestel word, word geskille oor ESG-prestasie geskille oor syfers wat beide partye reeds ooreengekom het hoe om te produseer.

'n Illustratiewe voorbeeld. 'n Nederlandse verspreider koop verpakking van 'n middelgroot verskaffer. Die kontrak stel 'n geverifieerde persentasie herwonne inhoud per produklyn vas, wat elke jaar deur 'n benoemde eksterne verifieerder met behulp van 'n vaste metode gemeet word. Indien die teiken bereik word, sluit die prys vir die volgende jaar 'n klein bonus in; indien dit gemis word, moet die verskaffer binne 'n vasgestelde tydperk 'n korrektiewe plan indien, en 'n prysverlaging geld slegs indien die plan nie gelewer word nie. Geen party hoef te stry oor wat "volhoubare verpakking" beteken nie.

In opsomming

• 'n ESG-klousule is afdwingbaar kragtens gewone Nederlandse kontraktereg (Boek 6 BW), maar slegs indien dit 'n gedefinieerde verpligting, 'n manier om nakoming te bewys en 'n gevolg vir 'n kontrakbreuk uiteensit.
• Na Omnibus I (Richtlijn (EU) 2026/470) is CSRD-rapportering slegs van toepassing bo 1 000 werknemers en 'n netto omset van EUR 450 miljoen, en die CSDDD is van toepassing vanaf 26 Julie 2029 sonder 'n Europese siviele aanspreeklikheidsregime. Gaan na wat u werklik nodig het voordat u verskaffers vir data vra.
• Konsepnakoming, arbeidsverbod en inligtingspligte as resultaatverpligtinge; spesifiseer die poging waar u 'n verpligting tot beste pogings ooreenkom.
• Bou 'n gegradeerde remedieleer: kennisgewing van wanbetaling, herstelperiode, korrektiewe plan, boete, skorsing (artikel 6:262 BW) en beëindiging (artikel 6:265 BW).
• Maak seker dat jou kontrakte die bewyse agter jou openbare volhoubaarheidseise kan lewer, om blootstelling aan groenwas te vermy.

Algemene vrae

Hieronder is antwoorde op algemene vrae oor die onderhandeling van ESG-verpligtinge in Nederlandse kommersiële kontrakte.

Onseker waar jy staan? Vertel ons van jou situasie. Ons sal jou binne een werksdag laat weet wat jou opsies is.

Hoe Law & More kan jou hiermee help, word op ons verduidelik korporatiewe prokureur bladsy.