Wat maak 'n familiebesigheid 'n eie regskategorie?
Nederlandse reg bevat geen definisie van 'n familiebesigheid nie en verleen geen spesiale status daaraan nie. 'n Familiemaatskappy is 'n gewone besloten vennootschap (BV, private beperkte maatskappy), vennootskap of eenmansaak, onderworpe aan presies dieselfde reëls as enige ander. Wat dit onderskei, is dat dieselfde mense verskeie rolle gelyktydig beklee, en daardie rolle word deur verskillende reëls beheer. Dieselfde persoon kan 'n aandeelhouer, 'n direkteur, 'n werknemer, 'n eggenoot, 'n ouer en 'n erfgenaam wees. Elk van daardie hoedanighede dra sy eie regte en sy eie beskerming, en hulle stem nie ooreen nie. 'n Aandeelhouer wat ook 'n direkteur is, kan deur 'n meerderheid van die aandeelhouers as direkteur ontslaan word terwyl hulle elkeen van hul aandele behou. 'n Kind wat onterf is, het steeds 'n eis kragtens die erfreg. 'n Eggenoot wat nooit in die besigheid gewerk het nie, kan steeds 'n finansiële belang daarin verkry. Die doel van 'n familiebesigheidstruktuur is om te verseker dat 'n verandering in een hoedanigheid nie outomaties die ander destabiliseer nie. Die tweede kenmerk is dat besluite geneem word op grond van verhoudings eerder as dokumente, tot die oomblik dat hulle nie meer is nie. Reëlings wat almal anders onthou, beloftes oor wie sal oorneem, en winsverdelings wat nooit formeel opgelos is nie, word alles bewysprobleme wanneer die verhouding versleg. Skriftelike dokumentasie is nie 'n teken van wantroue in 'n familiemaatskappy nie; dit is die enigste ding wat sal funksioneer wanneer vertroue weg is.Die struktuur: BV, hoewe en die stichting administratiekantoor
Die beginpunt vir die meeste familieondernemings is die BV, wat die bates van die besigheid van die private bates van die familie skei en toelaat dat eienaarskap verdeel en in eenhede oorgedra word. 'n Eenmansaak of 'n vennootschap onder firma stel die familiehuis bloot aan die skuld van die besigheid en kan nie in dele oorgedra word nie, wat albei ongeskik maak sodra 'n tweede generasie betrokke raak. Verder doen twee strukture die meeste van die werk. Die eerste is die houerstruktuur: elke familielid, of elke tak van die familie, hou hul aandele deur 'n persoonlike houermaatskappy, wat weer aandele in die bedryfsmaatskappy hou. Dit hou die bedryfsrisiko weg van opgehoopte reserwes, laat elke tak toe om sy eie besluite oor herbelegging en dividende te neem, en maak 'n latere oordrag van 'n individuele belang baie eenvoudiger. Dit skep ook 'n laag wat oorleef wanneer een lid wil uitgaan. Die tweede is die stichting administratiekantoor (STAK, trustkantoorstigting), wat die klassieke Nederlandse antwoord is op die probleem van die verspreiding van eienaarskap sonder die verspreiding van beheer. Die aandele word oorgedra aan 'n stigting, wat deposito-ontvangsbewyse (sertifikate) aan die familielede uitreik. Die stigting hou die wettige titel en bring die stemme uit; die ontvangsbewyshouers het die ekonomiese reg, dus ontvang hulle die dividende en deel in die waarde. Sertifisering laat 'n stigter toe om die waarde van die maatskappy oor te dra aan kinders wat nie daarby betrokke is nie, terwyl die stemreg by die raad van die stigting bly, wat die stigter, die opvolger of 'n gemengde raad wat 'n buitestaander insluit, kan wees. Die administrasievoorwaardes bepaal hoe die stigting moet stem, wanneer ontvangsbewyse oorgedra kan word, en wat gebeur by dood of egskeiding, en hulle is net so belangrik soos die statute self. Sertifisering is nie 'n oplossing vir alles nie. Ontvangsbewyshouers het inligtingsregte, en as die reëling gebruik word om hulle permanent magteloos te hou terwyl die waarde ophoop, sal dit uiteindelik getoets word. Dit werk wanneer die verdeling tussen beheer en waarde doelbewus en verduidelik is, en wanneer die stigtingsraad werklik in staat is om in belang van die maatskappy op te tree.Die statute en die aandeelhouersooreenkoms
Twee dokumente beheer die aandele, en die verskil tussen hulle bepaal wat gebeur wanneer iemand weier om saam te werk. Die statute bind almal wat aandele hou, insluitend 'n persoon wat dit deur erfenis of deur verdeling van 'n huweliksgemeenskap verkry. 'n Aandeelhouersooreenkoms bind slegs die partye daarvan. Enigiets wat 'n dood, 'n egskeiding of 'n verkoop moet oorleef, hoort dus in die statute. Die statute van 'n familie-BV moet 'n oordragbeperking bevat, sodat aandele nie die familie kan verlaat sonder om eers aan die ander aandeelhouers op 'n gedefinieerde waardasiebasis aangebied te word nie. Nederlandse maatskappywetgewing laat die statute ook toe om vereistes aan die besit van aandele te koppel en verpligtinge aan aandeelhouers op te lê, wat is hoe 'n familie kan bepaal dat 'n houer wat nie meer aan 'n gedefinieerde voorwaarde voldoen nie, byvoorbeeld 'n familieverwantskap of 'n aktiewe rol, hul aandele moet aanbied. Die statute kan aparte klasse aandele skep, sodat stemreg, winsgeregtigdheid en die reg om 'n direkteur aan te stel afsonderlik tussen takke van die familie toegeken kan word. Hulle kan ook die voorkeurreg op die uitreiking van nuwe aandele uitskakel, wat saak maak wanneer 'n eksterne belegger aansluit. Die aandeelhouersooreenkoms dek dan wat die statute nie sinvol kan dra nie: hoe die waardasie bepaal word en deur wie, wat gebeur as die algemene vergadering vassteek, die voorwaardes vir goeie en slegte aandeelhouers, dividendbeleid, die verpligting om in die besigheid te werk of om nie daarmee mee te ding nie, en die proses vir die toelating van die volgende generasie. Dit moet ook meld wat gebeur as dit met die statute bots, en dit moet elke keer hersien word wanneer die aandeelhouding verander. Twee meganismes is die moeite werd om van die begin af in te bou. 'n Dooiepuntbepaling besluit vooraf hoe 'n vyftig-vyftig-verdeling tussen twee broers en susters verbreek word, hetsy deur 'n onafhanklike voorsitter, 'n bindende derdeparty-besluit of 'n koop-verkoop-prosedure, want die Nederlandse reg los nie daardie probleem vir jou op nie. En 'n waardasiemeganisme wat vooraf ooreengekom is, verwyder die enkele mees algemene struikelblok vir 'n vriendskaplike uittrede: partye wat ooreenkom dat iemand moet vertrek, maar nie kan ooreenkom oor wat die aandele werd is nie. Ons artikel oor aandeelhouergeskille in Nederland toon hoe daardie geskille ontwikkel wanneer die meganisme ontbreek.Huwelik, egskeiding en die aandele in die familiemaatskappy
Huweliksgoederereg is die deel wat die meeste familiebesighede oor die hoof sien, en dit is in staat om 'n aansienlike deel van die maatskappy oor te dra aan 'n persoon wat niks daarmee te doen het nie. Vir huwelike wat sedert 1 Januarie 2018 aangegaan is, is die standaardregime die beperkte gemeenskap van goedere. Bates wat elke gade voor die huwelik besit het, bly privaat, asook geskenke en erfenisse wat daardeur ontvang is, terwyl wat tydens die huwelik opgebou is, gedeel word. Vir huwelike voor daardie datum geld die ou algemene gemeenskap, waarin 'n besigheid wat voor die huwelik besit is, ten volle in die gemeenskap geval het. Ons artikel oor die beperkte gemeenskap van goedere verduidelik die verskil en die oorgangsposisie. Selfs waar die maatskappy self buite die gemeenskap bly, is daar 'n eis. Artikel 1:95a van die Burgerlijk Wetboek bepaal dat waar 'n besigheid aan slegs een gade behoort, die gemeenskap geregtig is op 'n redelike vergoeding vir die kennis, vaardighede en arbeid wat die gade daaraan gewy het, in die mate waarin geen vergoeding in 'n ander vorm ontvang is nie. In die praktyk beteken dit dat 'n direkteur-aandeelhouer wat hulself 'n beskeie salaris betaal het en die winste in die maatskappy gelaat het, blootgestel word by egskeiding, en die grootte van daardie blootstelling hang af van feite wat jare tevore gedokumenteer is. Om 'n markkoerssalaris te betaal en wins konsekwent te verdeel, is 'n wetlike voorsorgmaatreël sowel as 'n kommersiële een. Die betroubare antwoord is huwelikse voorwaardes (’n voorhuwelikse of nahuwelikse ooreenkoms), wat die aandele, hul groei en die gepaardgaande eise buite enige skikking kan hou, en kan voor of tydens die huwelik deur middel van 'n notariële akte gesluit word. Dit moet met die maatskappy in gedagte geskryf word: 'n periodieke skikkingsklousule wat nooit werklik toegepas word nie, kan aan die einde van die huwelik gelees word asof alles tog afgehandel moes word, wat die teenoorgestelde is van wat die partye beoog het. Ons artikel oor huweliksvoorwaardelike ooreenkomste in Nederland handel oor daardie klousules, en die praktiese kant van 'n skeiding wat 'n besigheid betrek, word uiteengesit in ons artikel oor egskeiding waar 'n besigheid deel van die boedel isDie maatskappy kan homself ook beskerm. Die statute of die administrasievoorwaardes kan bepaal dat aandele of kwitansies wat na 'n gade oorgaan met 'n verdeling, teruggegee moet word, en dat stemregte intussen opgeskort word. Dit is die bepaling wat verhoed dat 'n egskeiding by die algemene vergadering aanbreek.Erfenis: wat 'n testament kan en nie kan doen nie
Sonder 'n testament pas die Nederlandse erfreg die statutêre verdeling toe: die oorlewende eggenoot of geregistreerde vennoot ontvang al die bates, insluitend die aandele, en die kinders ontvang 'n monetêre eis teen daardie eggenoot wat as 'n reël eers betaalbaar word met die dood of bankrotskap van daardie eggenoot. Vir 'n familiemaatskappy is daardie wanbetaling dikwels die ergste uitkoms, want dit plaas die hele aandeelhouding by die persoon wat die minste geneig is om daarvoor voorbereid te gewees het en laat die kinders met 'n eis eerder as 'n rol. 'n Testament kan die meeste doen van wat 'n gesin nodig het. Dit kan die aandele deur middel van 'n nalatenskap aan die opvolger wat in die besigheid werk, nalaat teen 'n waarde wat bepaal word deur 'n meganisme wat in die testament uiteengesit word, terwyl die ander kinders hul reg op geld of ander bates gee. Dit kan 'n eksekuteur aanstel om die boedel bymekaar te hou terwyl die oordrag gereël word, en dit kan 'n testamentêre administrasie skep oor wat kinders erf, sodat die aandele deur 'n benoemde administrateur bestuur word tot 'n ooreengekome oomblik. Wat 'n testament nie kan doen nie, is om 'n kind heeltemal te onterf. Kinders is legitimarissen en kan die legitime portie eis, wat neerkom op die helfte van wat hulle met intestasie sou ontvang het. Daardie eis is om twee redes belangrik. Dit is slegs 'n eis in geld: 'n onterfde kind kan nie aandele, 'n setel op die direksie of 'n sê in die maatskappy eis nie, en dit is presies hoekom die legitimeme selde 'n besigheid vernietig, maar dit gereeld van kontant dreineer. En die testateur kan bepaal dat die eis eers na die dood van die oorlewende gade afdwingbaar is, wat die maatskappy die tyd koop wat dit benodig. Geskenke wat gedurende die lewe gemaak is, word in die berekening gebring, dus verwyder 'n oordrag van aandele aan die opvolger jare tevore nie die blootstelling op sigself nie. Ons oorsig van erfreg in Nederland verduidelik hoe die eis bereken word en wanneer dit ingeroep moet word. Die praktiese gevolgtrekking is dat die testament, die statute, die aandeelhouersooreenkoms en enige voorwaardes van administrasie as een stel opgestel moet word. 'n Testament wat aandele aan 'n kind nalaat wat die statute nie toelaat om dit te hou nie, of 'n oordragbeperking wat bots met 'n nalatenskap, lewer jare se argumente op die slegste moontlike tyd op.Bestuur en die familiehandves
Bestuur in 'n familiemaatskappy moet 'n vraag beantwoord wat gewone korporatiewe bestuur nie doen nie: wie mag praat, en in watter hoedanigheid. Besluite wat tydens 'n gesinsmiddagete geneem word en dan deur die direkteur geïmplementeer word, is die mees algemene bron van latere geskille oor of 'n resolusie ooit aangeneem is. Die remedies is onopvallend. Hou die algemene vergadering behoorlik, notuleer die resolusies en hou die aandeelhouersregister op datum. Onderskei duidelik tussen besluite van die direksie en besluite van die aandeelhouers, en weerspieël in die statute watter direksiebesluite aandeelhouersgoedkeuring vereis. Waar 'n direkteur 'n persoonlike belang het wat bots met die belang van die maatskappy, en in 'n familiebesigheid gebeur dit gereeld, mag daardie direkteur nie aan die beraadslaging en besluitneming deelneem nie; die ignorering van daardie reël maak die resolusie kwesbaar en stel die direkteur persoonlik bloot. Direkteure het 'n plig tot behoorlike uitvoering van hul taak en kan persoonlik aanspreeklik gehou word vir ernstige blaam, wat nie verdwyn nie omdat die aandeelhouers familielede is. Baie families voeg 'n raad van kommissarissen of 'n ligter adviesraad by met ten minste een lid van buite die familie. Die waarde is nie toesig op sigself nie, maar die teenwoordigheid van iemand wat kan sê wat familielede nie vir mekaar kan sê nie, en wie se posisie nie van die uitkoms afhang nie. 'n Familiestatuut (familiehandves) staan langs hierdie dokumente. Dit teken aan wat die familie wil hê: wie in die besigheid mag werk en onder watter voorwaardes, hoe die volgende generasie voorberei word, wat die familie verwag in terme van dividend en herbelegging, en hoe meningsverskille hanteer sal word. Op sigself is dit 'n verklaring van voorneme eerder as 'n afdwingbare kontrak, en dit moet nie anders voorgee nie. Dit word van krag wanneer die dele wat bedoel is om te bind, in die statute en die aandeelhouersooreenkoms omgeskakel word, en wanneer die handves met vaste tussenposes hersien word eerder as weggeliasseer word.Wanneer die familie uitval: die regsroetes
Wanneer die verhouding verbrokkel, bied die Nederlandse maatskappyreg drie roetes, en die keuse van die regte een bepaal beide die koste en die uitkoms. Die geschillenregeling (wetlike geskilbeslegtingskema) laat 'n aandeelhouer wie se gedrag die belang van die maatskappy skaad, toe om verplig te word om hul aandele oor te dra, en laat 'n aandeelhouer wat benadeel word, toe om te eis dat die ander hulle s'n oorneem. Daardie skema is hersien deur die Wet aanpassing geschillenregeling en verduidelijking ontvankelijkheidseisen enquêteprocedure, wat sedert 1 Januarie 2025 van krag is: hierdie eise word nou aangehoor deur die Ondernemingskamer van die Amsterdam Appèlhof in 'n enkele instansie, en die hof kan die prys bepaal en verwante eise in dieselfde verrigtinge skik. Dit is 'n aansienlike verbetering op die ou roete, wat gereeld jare geneem het. Die enquêteprosedure (ondersoekprosedures) voor dieselfde hof is die instrument om te ondersoek of daar wanbestuur was, en dit is die roete wat onmiddellike verligting lewer: die Ondernemingskamer kan 'n direkteur skors, 'n onafhanklike direkteur of bestuurder aanstel, aandele vir die duur aan 'n bewaarder oordra, en 'n resolusie opskort. In 'n vasgeloopte familiemaatskappy is daardie voorlopige verligting dikwels die hele punt, want dit herstel 'n funksionerende direksie terwyl die inhoud onderhandel word. Ons artikel oor die Ondernemingskamer verduidelik hoe die prosedure verloop, en minderheidsaandeelhouers het spesifieke regte wat dit werd is om voor die vergadering te weet. Die derde roete is die gewone siviele hof, vir eise oor 'n aandeelhouersooreenkoms, 'n belofte om aandele oor te dra, 'n waardasie of die aanspreeklikheid van 'n direkteur. Dit is ook waar bemiddeling die nuttigste is, want 'n familiegeskil het inhoud wat geen uitspraak kan oplos nie. 'n Skikking wat in bemiddeling bereik is en dan in die statute geïmplementeer word, is meer werd as 'n uitspraak wat die partye die volgende week in dieselfde vertrek laat.Wanneer om advies te neem
Vier oomblikke regverdig regsadvies, en elkeen van hulle is lank vooruit voorspelbaar. Die eerste is enige verandering in die aandeelhouding: die inbring van die volgende generasie, die toelating van 'n belegger, die uitkoop van 'n tak van die familie, of die omskakeling van 'n eenmansaak in 'n BV. Die tweede is enige verandering in 'n private verhouding wat 'n aandeelhouer raak: 'n huwelik, 'n egskeiding, 'n ernstige siekte of 'n dood. Die derde is die oomblik dat 'n opvolging konkreet word, want 'n oordrag wat twee of drie jaar vooruit beplan word, kan gestruktureer word, en een wat in 'n noodgeval gereël word, kan nie. Die vierde is die eerste ernstige meningsverskil, lank voordat dit 'n dispuut word, wanneer die dokumente steeds deur ooreenkoms reggestel kan word. Die herhalende les is dat die koste van hierdie reëlings triviaal is in vergelyking met die koste om op te los wat hulle sou verhoed het. Die hersiening van die statute, die aandeelhouersooreenkoms, die testamente en enige huweliksreëlings saam, een keer elke paar jaar, is wat 'n familiebesigheid bestuurbaar hou. Ons besigheidsadvokate kan daardie hersiening as 'n enkele oefening uitvoer.Gereelde vrae oor familiebesigheidsreg
Wat is familiebesigheidsreg?
Familiebesigheidsreg is nie 'n aparte wet nie. Dit is die kombinasie van Nederlandse maatskappyreg, huweliksgoederereg, erfreg en kontraktereg wat van toepassing is wanneer dieselfde mense gelyktydig aandeelhouers, direkteure en familielede is.
Waarom is opvolgbeplanning belangrik vir familiebesighede in Nederland?
Sonder 'n testament gee die Nederlandse erfreg die hele boedel, insluitend die aandele, aan die oorlewende eggenoot, en die kinders ontvang slegs 'n monetêre eis wat normaalweg nie betaalbaar is totdat daardie eggenoot sterf nie. 'n Testament, ooreenstemmende statute en 'n aandeelhouersooreenkoms laat die aandele toe om oor te gaan na die opvolger wat die besigheid bestuur terwyl die ander kinders op 'n ander manier vergoed word.
Hoe kan konflikte in familiebesighede opgelos word?
Eerstens deur die meganismes wat vooraf ooreengekom is: 'n oordragbeperking en 'n waardasieklousule in die statute, 'n dooiepuntbepaling in die aandeelhouersooreenkoms, en bemiddeling. Waar dit misluk, laat die statutêre geskilbeslegtingskema en ondersoekverrigtinge voor die Ondernemingskamer, beide hervorm met ingang van 1 Januarie 2025, toe dat aandele oorgedra word of 'n direkteur geskors word.
Wanneer moet ek regsadvies inwin vir my familiebesigheid?
Op vier oomblikke: enige verandering in die aandeelhouding, enige verandering in 'n private verhouding wat 'n aandeelhouer raak, soos 'n huwelik, egskeiding of dood, die punt waarop 'n opvolging konkreet word, en die eerste ernstige meningsverskil, terwyl die dokumente nog deur ooreenkoms reggestel kan word.
Hoe Law & More kan jou hiermee help, word op ons verduidelik korporatiewe prokureur bladsy.
