Samesmeltings en verkrygings in Nederland: hoe 'n transaksie werk

'n Nederlandse verkryging neem gewoonlik een van twee vorme aan, 'n aandeletransaksie of 'n batetransaksie, en daardie keuse bepaal byna alles wat volg. 'n Regsfusie, waarin een maatskappy deur 'n ander geabsorbeer word deur die werking van die wet, is 'n derde opsie, maar in die praktyk word dit hoofsaaklik binne groepe gebruik.

In 'n aandeletransaksie verkry die koper die aandele en dus die maatskappy soos dit staan, insluitend elke las wat dit dra, bekend of nie. In 'n batetransaksie verkry die koper geselekteerde bates en laste. Dit is skoner, maar elke kontrak moet met die samewerking van die teenparty oorgedra word, en werknemers dra outomaties oor na die koper indien die transaksie neerkom op 'n oordrag van 'n onderneming.

Die wetlike raamwerk het verskeie vaste punte. 'n Oordrag van aandele in 'n Nederlandse private maatskappy ( besloten vennootschap , BV) moet geskied deur 'n notariële akte wat deur 'n Nederlandse notaris uitgevoer word. Waar die transaksie die besigheid raak, het die ondernemingsraad ( ondernemingsraad ) die reg om advies te gee voordat die besluit geneem word, en daardie reg het tande: 'n besluit wat in die verontagsaming daarvan geneem word, kan voor die Ondernemingskamer ( Ondernemingskamer ) betwis word. Die Samesmeltingskode van die Sosiale en Ekonomiese Raad (SER) vereis dat vakbonde in sekere gevalle ingelig word. Goedkeuring van die Owerheid vir Verbruikers en Markte (ACM) is nodig waar die partye se omset die statutêre drempels oorskry, en aparte sifting is van toepassing op beleggings in noodsaaklike verskaffers en sensitiewe tegnologie kragtens die beleggingsiftingswetgewing wat sedert 2023 van krag is.

Tussen ondertekening en voltooiing, en na voltooiing, word risiko's hoofsaaklik deur die kontrak toegeken, deur middel van waarborge en vrywarings. Die statutêre beskerming vir 'n koper van aandele is beperk en daar word van 'n koper verwag om ondersoek in te stel, dus wat nie geregverdig is nie, is dikwels moeilik om te verhaal.

Wat is samesmeltings en verkrygings?

In 'n verkryging koop een party 'n ander maatskappy, deur middel van sy aandele of sy bates. In 'n samesmelting kombineer twee besighede; onder Nederlandse reg beteken 'n wettige samesmelting ( juridische fusie ) dat een maatskappy ophou bestaan ​​en sy bates en laste deur die werking van die reg aan die ander oorgaan.

Hoe werk die verskillende transaksiestrukture?

Die term "samesmelting" word losweg in die praktyk gebruik. Die hoofstrukture onder Nederlandse reg is:

• Aandeeltransaksie (aandeletransaksie): die koper verkry die aandele in die teikenmaatskappy. Die maatskappy self bly dieselfde regsentiteit, met al sy kontrakte, permitte, werknemers en laste.
• Batetransaksie (aktiewe-passiewe transaksie): die koper verkry spesifieke bates, soos voorraad, intellektuele eiendom en kliëntkontrakte, en aanvaar spesifieke laste. Elke bate moet oorgedra word op die wyse wat die wet vir daardie tipe bate vereis, en kontrakte kan slegs met die toestemming van die teenparty oorgedra word (Artikel 6:159 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek, BW).
• Regsfusie (Artikel 2:309 BW): een maatskappy word in 'n ander geabsorbeer. Die maatskappye stel 'n samesmeltingsvoorstel op, wat by die handelsregister ingedien en in die openbaar aangekondig word. Krediteure kan die samesmelting binne een maand na daardie aankondiging teenstaan ​​(Artikel 2:316 BW). Grensoorskrydende samesmeltings binne die EU is ook moontlik onder spesifieke reëls.
• Regsdeling (juridiese splitsing, Artikel 2:334a BW): die teenoorgestelde van 'n samesmelting, dikwels gebruik om 'n besigheid te skei voor 'n verkoop.

Die regsstruktuur moet ooreenstem met die motief vir die transaksie. 'n Koper wat 'n skoon begin wil hê, sal gewoonlik 'n batetransaksie verkies; 'n koper wat die teiken se permitte en kontrakte benodig, sal gewoonlik 'n aandeletransaksie verkies.

Hoe verloop 'n tipiese verkrygingsproses?

'n Tipiese proses loop vanaf 'n intensiebrief, deur behoorlike ondersoek en onderhandeling van die koopooreenkoms, tot ondertekening en voltooiing. Die stappe tussen ondertekening en voltooiing hang af van die goedkeurings wat benodig word.

Die proses begin gewoonlik met 'n nie-openbaarmakingsooreenkoms en 'n voornemebrief (LOI) wat die prys, die struktuur en die hoofvoorwaardes uiteensit. 'n LOI word dikwels as nie-bindend uitgedruk, maar sommige bepalings, soos eksklusiwiteit en vertroulikheid, is gewoonlik bindend. Ingevolge Nederlandse reg mag onderhandelinge nie na willekeur in elke stadium afgebreek word nie: in 'n gevorderde stadium kan die afbreek lei tot aanspreeklikheid vir aangegaan koste of, uitsonderlik, vir verlore wins.

Volgende doen die koper 'n ondersoek na die teiken se regs-, finansiële, belasting- en kommersiële posisie. Die bevindinge word in die prys, die waarborge en enige spesifieke vrywarings in die aandele-koopooreenkoms (AOE) of bate-koopooreenkoms (AOE) ingesluit.

By ondertekening is die partye gebonde aan die ooreenkoms. Voltooiing volg wanneer aan die opskortende voorwaardes voldoen word, byvoorbeeld ACM-goedkeuring, beleggingsondersoekgoedkeuring of die ondernemingsraad se advies. In 'n aandeletransaksie word die aandele by voltooiing deur middel van 'n notariële akte oorgedra, en die koper betaal die koopprys.

Watter regsgebiede speel 'n rol?

'n Verkryging raak aan korporatiewe reg, kontraktereg, arbeidsreg, mededingingsreg en belastingreg, en dikwels ook aan vaste eiendom, intellektuele eiendom en databeskerming. Elke gebied bring sy eie vereistes en risiko's.

Om hierdie rede is samesmeltings- en verkrygingstransaksies gewoonlik spanwerk: prokureurs, 'n notaris, belastingadviseurs en finansiële adviseurs dek elk 'n deel van die transaksie. Belastingstrukturering, en veral internasionale belastingstrukturering, is 'n spesialisveld; ons werk saam met belastingadviseurs vir daardie deel. Buitelandse kopers moet veral bewus wees van die spesifieke Nederlandse vereistes, soos die notariële akte en die rol van die ondernemingsraad. U kan meer lees oor saketransaksies in Nederland en die regsslaggate wat buitelandse maatskappye moet vermy.

Wat is die wetlike raamwerk vir M&A in Nederland?

Die hoofreëls is in Boek 2 (regsentiteite) en Boek 7 (spesifieke kontrakte, insluitend diens) van die Nederlandse Burgerlike Wetboek, die Wet op Ondernemingsrade (WOR), die Mededingingswet ( Mededingingswet ) en die beleggingsondersoekwetgewing. Vir genoteerde maatskappye voeg die Wet op Finansiële Toesig ( Wft) reëls oor openbare aanbiedinge by.

Wanneer moet jy die ACM in kennis stel?

'n Konsentrasie moet by die ACM aangemeld word indien die partye saam 'n wêreldwye omset van meer as €150 miljoen in die vorige kalenderjaar gehad het, en ten minste twee van hulle elk 'n omset van ten minste €30 miljoen in Nederland gehad het (Artikel 29 van die Mededingingswet). Laer drempels geld in die gesondheidsorgsektor.

Na kennisgewing geld 'n wagtydperk van vier weke, waartydens die transaksie moontlik nie voltooi kan word nie. Indien die ACM van mening is dat die konsentrasie mededinging aansienlik kan belemmer, kan dit 'n lisensie vereis; die ACM het dan dertien weke om oor die lisensie-aansoek te besluit. Die voltooiing van 'n aanmeldbare transaksie sonder goedkeuring kan tot 'n aansienlike boete lei. Indien die omsetdrempels van die EU-samesmeltingsverordening nagekom word, is die Europese Kommissie bevoegd in die plek van die ACM.

Die tabel hieronder som die belangrikste reguleerders en goedkeuringsvereistes in Nederlandse samesmeltings en oornames op.

Wanneer is beleggingsondersoek van toepassing?

Sedert 1 Junie 2023 vereis die Wet op Beleggingsondersoek ( Wet Vifo) kennisgewing van sekere verkrygings aan die Bureau Toetsing Investeringen ( BTI). Dit geld vir beleggings in noodsaaklike verskaffers, bestuurders van hoëtegnologie-sakekampusse en maatskappye wat aktief is in sensitiewe tegnologie, soos militêre en dubbelgebruiksgoedere.

Beide die belegger en die teiken moet die verkryging aanmeld. Die BTI bepaal of die belegging 'n risiko vir nasionale veiligheid inhou. Indien wel, kan voorwaardes opgelê word en, as 'n laaste uitweg, kan die belegging verbied word. Die transaksie mag nie voltooi word voordat die assessering voltooi is nie. Die Wet is van toepassing ongeag die nasionaliteit van die belegger, dus moet Nederlandse en EU-kopers ook nagaan of dit van toepassing is.

Wat moet behoorlike sorgvuldigheid dek?

Nederlandse wetgewing verplig nie 'n koper om behoorlike ondersoek uit te voer nie, maar 'n koper wat nie ondersoek instel nie, loop 'n werklike risiko. Daar word van 'n koper verwag om die teiken te ondersoek, terwyl die verkoper 'n plig het om inligting bekend te maak wat hy weet belangrik is vir die koper.

Hoe daardie pligte met mekaar verband hou, hang af van die omstandighede. As 'n reël kan 'n verkoper nie staatmaak op die koper se versuim om ondersoek in te stel of die verkoper inligting wat hy verplig was om te deel, weerhou het nie. Tog sal 'n koper wat slegs op die algemene reg staatmaak, dit dikwels moeilik vind om verliese na voltooiing te verhaal. Daarom is behoorlike sorgvuldigheid en kontraktuele waarborge standaard in Nederlandse transaksies.

'n Regsondersoek dek tipies:

• korporatiewe sake: die aandeelhouersregister, statute, vorige aandele-oordragte en enige pandbeloftes;
• wesenlike kontrakte, in die besonder beheerveranderingsklousules wat 'n teenparty toelaat om te beëindig wanneer die teiken verkoop word;
• indiensneming: dienskontrakte, kollektiewe arbeidsooreenkomste, pensioenreëlings en hangende geskille;
• intellektuele eiendom, IT en databeskerming;
• eiendom, permitte en omgewingsake;
• litigasie, eise en regulatoriese ondersoeke.

Die uitkoms van die behoorlike sorgvuldigheid bepaal die volgende stappe. Bekende risiko's word gewoonlik gedek deur 'n spesifieke vrywaring of 'n vermindering van die prys, terwyl onbekende risiko's deur waarborge gedek word. Waarborge is verklarings deur die verkoper oor die stand van die maatskappy; indien 'n waarborg verkeerd blyk te wees, kan die koper vergoeding eis binne die perke wat in die kontrak ooreengekom is, soos 'n maksimum bedrag, 'n minimum drempel en 'n tydsbeperking vir eise. Kopers en verkopers gebruik toenemend waarborg- en vrywaringsversekering om hierdie risiko's te dek.

Hoe word die koopprys bepaal?

Die twee algemene prysmeganismes is voltooiingsrekeninge en die geslote boks. Met voltooiingsrekeninge word die prys na voltooiing aangepas op grond van die balansstaat op die voltooiingsdatum. Met 'n geslote boks word die prys vasgestel op grond van 'n vorige balansstaat, en die verkoper onderneem dat geen waarde tussen daardie datum en voltooiing uit die maatskappy sal lek nie.

Verdienooreenkomste, waar 'n deel van die prys afhang van toekomstige resultate, is ook algemeen, veral wanneer die verkoper by die besigheid betrokke bly. Dit vereis presiese definisies en ooreenkomste oor hoe die besigheid gedurende die verdienperiode bedryf sal word, want onduidelike verdienbepalings lei maklik tot geskille.

Wat is die reëls vir werknemers, die ondernemingsraad en vakbonde?

Indien die teiken 'n ondernemingsraad het, moet dit om advies gevra word oor 'n voorgestelde oordrag van beheer, op 'n tydstip wanneer die advies steeds die besluit kan beïnvloed (Artikel 25 WOR). Indien die maatskappy dan 'n besluit neem wat van die advies afwyk, moet dit een maand wag voordat dit geïmplementeer word, en die ondernemingsraad kan binne daardie tydperk by die Ondernemingskamer appèl aanteken (Artikel 26 WOR).

Die adviesreg lê gewoonlik by die ondernemingsraad van die maatskappy wat die besluit neem, wat die verkoper, die koper of albei kan wees. In die praktyk word die SPA dikwels onderteken onderworpe aan die ondernemingsraad se advies, of die partye teken eers 'n bindende aanbod en teken die SPA eers nadat die advies verkry is. Daarbenewens vereis die SER-samesmeltingskode dat die partye die vakbonde wat by die maatskappy betrokke is, betyds in kennis moet stel van 'n voorgestelde samesmelting of verkryging, indien die maatskappy vyftig of meer werknemers het.

In 'n batetransaksie wat kwalifiseer as 'n oordrag van 'n onderneming (Artikel 7:662 BW en volgende), gaan die werknemers van regswege oor na die koper, met dieselfde bepalings en voorwaardes. Die verkoper bly vir een jaar gesamentlik aanspreeklik vir verpligtinge wat voor die oordrag ontstaan. Die koper kan nie kies watter werknemers hy oorneem nie, en ontslag weens die oordrag is nie toegelaat nie. Hierdie reëls weeg dikwels swaar in die keuse tussen 'n batetransaksie en 'n aandeletransaksie.

Watter bykomende reëls geld vir genoteerde maatskappye?

Die verkryging van 'n genoteerde maatskappy vind gewoonlik plaas deur 'n openbare aanbod, wat gereguleer word deur die Wet op Finansiële Toesig en onder toesig van die Nederlandse Autoriteit vir die Finansiële Markte (AFM). 'n Party wat 30 persent of meer van die stemreg in 'n genoteerde maatskappy verkry, moet in beginsel 'n verpligte aanbod vir alle aandele maak (Artikel 5:70 Wft).

Na 'n suksesvolle aanbod kan 'n aandeelhouer wat ten minste 95 persent van die kapitaal besit, uitsweringsprosedures voor die Ondernemingskamer begin om die oorblywende aandele te verkry (Artikels 2:92a en 2:201a BW). Openbare aanbiedinge behels streng tydskedules en openbaarmakingsverpligtinge, en moet met spesialisadvies voorberei word.

Wat moet besighede en individue oorweeg voor 'n transaksie?

Voor 'n transaksie, bepaal of dit finansieel en strategies sin maak, watter goedkeurings benodig word en hoe die besighede geïntegreer sal word. Daardie drie vrae bepaal die struktuur, die tydskedule en die kontrak.

Hoe beoordeel jy die finansiële en strategiese saak?

Begin met die sakegeval: wat voeg die transaksie by, wat is die realistiese sinergieë en wat is die risiko's? 'n Finansiële omsigtigheidsondersoek, tesame met waardasie en finansiële modellering, gee insig in die waarde van die teiken en die aannames agter die prys.

Kyk verder as die koopprys. Transaksiekoste, finansieringskoste, belastinggevolge en die koste van integrasie beïnvloed almal die opbrengs. Belastinggevolge kan deurslaggewend wees vir die keuse tussen 'n aandeletransaksie en 'n batetransaksie, en moet vroegtydig deur 'n belastingadviseur beoordeel word.

Watter regulatoriese vrae moet jy vroegtydig nagaan?

Gaan vroegtydig na of die transaksie aan die ACM of die BTI aangemeld moet word, of sektorspesifieke permitte geraak word en of die werksraad geraadpleeg moet word. Hierdie stappe bepaal die tydskedule tussen ondertekening en voltooiing.

Sektorspesifieke reëls kan ook van toepassing wees. Verkrygings van finansiële instellings vereis 'n verklaring van geen beswaar van die Nederlandse sentrale bank ( De Nederlandsche Bank , DNB), en in die gesondheidsorgsektor kan 'n konsentrasietoets deur die Nederlandse Gesondheidsorgowerheid ( Nederlandse Zorgautoriteit , NZa) vereis word.

Hoe berei jy voor vir integrasie?

Beplan die integrasie voor voltooiing. Tegniese versoenbaarheid, die oordrag van data en stelsels, die behoud van sleutelwerknemers en kultuurverskille bepaal of die verwagte waarde werklik bereik word.

In baie transaksies is tegnologie die rede vir die transaksie: die koper wil sagteware, data, kennis of digitale infrastruktuur bekom. Die nodige sorgvuldigheid moet dan fokus op wie die intellektuele eiendom besit, of die sagteware oopbronkomponente onder beperkende lisensies gebruik, en of persoonlike data deur die koper oorgedra en gebruik mag word kragtens die Algemene Verordening oor Databeskerming (GDPR).

Die energie-oorgang en volhoubaarheid beïnvloed ook baie transaksies. Kopers soek na besighede met volhoubare tegnologieë, maar ondersoek ook die omgewingsrisiko's en permitte van die teiken. In energieverwante transaksies moet spesifieke permitte, netwerkverbindings en subsidies dikwels oorgedra of gewysig word.

'n Duidelike integrasieplan, ooreenkomste oor oorgangsdienste van die verkoper, en behoudsreëlings vir sleutelpersoneel verminder die risiko's.

Wat moet jy as koper nagaan?

As koper dra jy die risiko van alles wat jy nie ondersoek of gewaarborg het nie. Gaan hierdie punte na voordat jy die SPA teken.

• Dek die omsigtigheidsondersoek beheerveranderingsklousules, hangende eise en die aandeelhouersregister?
• Word bekende risiko's gedek deur 'n spesifieke vrywaring of 'n prysverlaging, en onbekende risiko's deur waarborge met 'n werkbare limiet en eistydperk?
• Is die transaksie aanmeldbaar aan die ACM of die BTI, en is voltooiing voorwaardelik op goedkeuring?
• In 'n batetransaksie: kwalifiseer dit as 'n oordrag van 'n onderneming kragtens Artikel 7:662 BW, sodat die werknemers daarmee saam oordra?
• Met 'n geslote boks: definieer die SPA lekkasie presies en gee jou 'n eis daarvoor?

Wat moet jy as verkoper nagaan?

As verkoper lê jou blootstelling na voltooiing hoofsaaklik in die waarborge en jou plig om dit openbaar te maak. Gaan hierdie punte na voordat jy teken.

• Het jy alles wat jy weet belangrik is vir die koper bekend gemaak, verkieslik in 'n openbaarmakingsbrief?
• Word u waarborgaanspreeklikhede beperk deur 'n maksimum bedrag, 'n de minimis-drempel en 'n tydsbeperking vir eise?
• Is die ondernemingsraad betyds om advies gevra kragtens Artikel 25 WOR, en is die vakbonde ingelig kragtens die SER-samesmeltingskode?
• Word die voorwaardes vir die uitbetaling presies gedefinieer, insluitend hoe die besigheid gedurende die uitbetalingstydperk bedryf sal word?
• Is die notaris gereed om die akte van oordrag van die aandele by voltooiing te onderteken?

Wat kan ons vir u doen met samesmeltings en verkrygings?

Ons staan ​​kopers en verkopers, insluitend internasionale maatskappye, by van die voornemebrief tot voltooiing, saam met u notaris en belastingadviseur; ons bladsye oor samesmeltings en verkrygings en korporatiewe prokureurs beskryf hierdie werk.

• Ons stel die voorneme-ooreenkoms, die nie-openbaarmakingsooreenkoms en die SPA of APA op en onderhandel dit.
• Ons voer die wetlike omsigtigheidsondersoek uit en rapporteer die risiko's wat prys en waarborge beïnvloed.
• Ons kyk of ACM-kennisgewing of Wet Vifo-sifting vereis word en berei die indiening voor.
• Ons berei die versoek om advies aan die ondernemingsraad en die kennisgewing aan die vakbonde voor.
• Ons hanteer waarborg- en vrywaringseise na voltooiing.

Opsomming

• Die meeste Nederlandse verkrygings is aandeletransaksies of batetransaksies; 'n wettige samesmelting word hoofsaaklik binne groepe gebruik. Die keuse bepaal watter laste, kontrakte en werknemers daarby betrokke is.
• Aandele in 'n BV word deur middel van 'n notariële akte oorgedra; in 'n batetransaksie wat 'n oordrag van 'n onderneming is, dra werknemers outomaties oor.
• Vra die ondernemingsraad betyds om advies (Artikel 25 WOR) en stel die vakbonde in kennis kragtens die SER-samesmeltingskode.
• Gaan vroegtydig na of ACM-goedkeuring (bo €150 miljoen saam en €30 miljoen elk vir twee partye in Nederland) of Wet Vifo-sifting nodig is.
• Due diligence, waarborge en vrywarings doen die meeste van die werk in die toewysing van risiko tussen koper en verkoper.

Algemene vrae