SER-samesmeltingskode: wanneer moet jy vakbonde oor 'n samesmelting raadpleeg?

Die SER-Fusiegedragsregels 2015 (SER-Fusiegedragsregels 2015) vereis dat partye by 'n samesmelting of verkryging die betrokke vakbonde inlig en hulle 'n werklike kans gee om hul mening te lug voordat ooreenkoms oor die ooreenkoms bereik word. Die Kode is van toepassing op ondernemings in die sakegemeenskap waar ten minste 50 mense in Nederland werk, maar nie op intragroeptransaksies of oordragte van ondernemings met minder as 10 mense nie.

Die Kode is selfregulering wat deur die Sosiale en Ekonomiese Raad (SER) aangeneem is kragtens Artikel 2 van die SER-wet, van krag sedert 1 Oktober 2015 en laas gewysig met ingang van 13 September 2022. Dit beoordeel nie of 'n samesmelting ekonomies gesond is nie en kan dit nie blokkeer nie, maar 'n oortreding kan lei tot 'n openbare uitspraak deur die Geschillencommissie Fusiegedragsregels.

Wanneer is die Samesmeltingskode van toepassing?

Ingevolge Artikel 2(1) van die Kode is die gedragsreëls van toepassing op ondernemings in die sakegemeenskap (bedrijfsleven) wanneer ten minste een Nederlandse onderneming wat by die samesmelting betrokke is, normaalweg 50 of meer mense in diens het, of wanneer Nederlandse ondernemings in dieselfde groep saam normaalweg 50 of meer mense in diens het.

'n Kollektiewe arbeidsooreenkoms (CAO) kan die Kode ook op ander ondernemings van toepassing verklaar (Artikel 2(2)). Tydelike agentskapwerkers tel as mense wat in die onderneming werk sodra hulle vir ten minste 15 maande daar gewerk het (Artikel 1). Die SER interpreteer "sakegemeenskap" breed, dus moet niewinsgewende organisasies wat op 'n mark werk, ook die Kode nagaan.

Wat tel as 'n samesmelting?

Artikel 1(1)(e) definieer 'n samesmelting as die direkte of indirekte verkryging of oordrag van beheer oor 'n onderneming of 'n deel daarvan, en die vorming van 'n groep ondernemings. In die praktyk dek dit 'n aandeletransaksie, 'n batetransaksie, 'n wettige samesmelting of ontbinding, en 'n verandering van beheer gebaseer op statutêre of kontraktuele bevoegdhede.

Die Kode dek ook openbare aanbiedinge (Artikel 5) en die geleidelike verkryging van aandele op die aandelebeurs (Artikel 6). In beide gevalle moet die reëls oor die inlig van vakbonde sover moontlik toegepas word.

Watter transaksies word uitgesluit?

Artikel 2(3) lys vier uitsluitings. Die gedragsreëls is nie van toepassing wanneer:

• alle betrokke ondernemings behoort aan dieselfde groep;
• die samesmelting gebaseer is op personereg, familiereg, insolvensiereg of erfreg;
• minder as 10 mense werk normaalweg by die onderneming of ondernemings waarvan die beheer oorgedra word;
• die samesmelting val nie binne die Nederlandse regsfeer nie.

In grensoverschrijdende transaksies vereis die laaste uitsluiting 'n noukeurige assessering van die Nederlandse aktiwiteite, die aantal mense wat in Nederland werk en die verwagte gevolge vir hulle.

Wat moet saamsmeltende partye doen?

Voordat ooreenkoms oor die samesmelting bereik word, moet die partye die vakbonde in kennis stel van die voorbereiding van die samesmelting (Artikel 4(1)). Die vakbonde se mening moet 'n werklike invloed kan hê op of die samesmelting voortgaan en op die voorwaardes daarvan (Artikel 4(6)).

Die partye moet 'n skriftelike verduideliking gee van die redes vir die samesmelting, die beoogde sakebeleid, die verwagte sosiale, ekonomiese en wetlike gevolge, en die beplande maatreëls in reaksie daarop (Artikel 4(2)). Die vakbonde kan dan hul mening gee vanuit die perspektief van die mense wat in die onderneming werk (Artikel 4(3)).

In 'n vergadering moet die partye ook die beleid na die samesmelting bespreek, maatreëls om nadelige gevolge vir personeel te voorkom of te beperk, insluitend finansiële vergoeding, en wanneer en hoe personeel ingelig sal word (Artikel 4(4)). Op versoek verskaf hulle verdere inligting wat redelikerwys nodig is vir die vakbonde se mening (Artikel 4(5)).

Hoe tree die Kode in wisselwerking met die ondernemingsraad?

Die partye moet die betrokke ondernemingsrade die geleentheid gee om kennis te neem van die vakbonde se mening, sodat hulle dit in ag kan neem in hul advies ingevolge Artikel 25 van die Wet op Ondernemingsrade (WOR). Dit word uiteengesit in Artikel 4(7) van die Kode.

Wat van persverklarings?

Voor enige openbare aankondiging oor die voorbereiding of afhandeling van 'n samesmelting, moet die vakbonde van die inhoud daarvan in kennis gestel word (Artikel 3(1)). Indien sekuriteitsreëls vooraf kennisgewing verhinder, moet die kennisgewing uiterlik plaasvind wanneer die aankondiging gemaak word (Artikel 3(2)).

Moet die SER in kennis gestel word?

Ja. Terselfdertyd as die kennisgewing aan die vakbonde, stuur die partye 'n ooreenstemmende kennisgewing aan die SER-sekretariaat (Artikel 8(1)). Dit geld ook indien geen vakbond betrokke is nie. Indien die partye glo dat die Kode nie van toepassing is nie, kan die sekretariaat 'n verkorte kennisgewing aan die vakbonde stuur (Artikel 8(3)).

Watter vakbonde moet ingelig word?

Artikel 1(1)(f) dek verenigings met volle regsbevoegdheid wie se doel dit is om hul lede wat in die onderneming werksaam is, te verteenwoordig, en wat, vir 'n Nederlandse onderneming wat by die samesmelting betrokke is:

• het ten minste een kandidaat tydens die laaste verkiesings tot die ondernemingsraad verkies gehad;
• betrokke is by 'n regulering van betaling en diensvoorwaardes wat daarop van toepassing is; of
• het gereeld in die twee voorafgaande kalenderjare vir hul lede daar opgetree.

Indien die Kode slegs van toepassing is omdat 'n kollektiewe arbeidsooreenkoms dit van toepassing verklaar het, is die partye by daardie ooreenkoms die betrokke vakbonde (Artikel 1(2)).

Hoe werk vertroulikheid?

Vakbonde moet die kennisgewings vertroulik hou totdat die samesmelting publiek is, tensy anders ooreengekom (Artikel 7(1)). Vir inligting wat tydens konsultasie verskaf word, geld vertroulikheid indien dit vooraf skriftelik aangevra is, met vermelding van hoe lank dit moet duur (Artikel 7(2)).

'n Vakbond kan vertroulikheid binne drie werksdae na die versoek weier. Die partye hoef dan nie daardie vakbond ingevolge Artikel 4 te raadpleeg nie, tensy dit later en skriftelik vertroulikheid aanvaar (Artikel 7(3)).

Wat gebeur as die Kode nie gevolg word nie?

'n Vakbond, of 'n party by die samesmelting, kan 'n dispuut voor die Geskilkomitee vir die Samesmeltingskode bring (Artikel 18). Die skriftelike versoek moet binne een maand nadat die partye aangekondig het of die samesmelting voortgaan of nie, ingedien word (Artikel 19(1)).

Die versoek vermeld die name en adresse van die partye, die omstandighede van die geskil en die verlangde beslissing (Artikel 20). Die voorsitter kontroleer eers die toelaatbaarheid; 'n aansoeker wat ontoelaatbaar verklaar word, kan binne 14 dae beswaar maak (Artikel 21(4)). Die ander party kan binne een maand 'n skriftelike verweer indien (Artikel 22(2)), gevolg deur 'n mondelinge verhoor wat in beginsel openbaar is (Artikels 23 en 28).

Die Komitee kan beslis dat 'n party nie, of nie behoorlik, aan die Kode voldoen het nie (Artikel 32). Indien die oortreding ernstig en ernstig skuldig is, kan dit 'n persverklaring uitreik waarin die partye by naam genoem word (Artikel 32(3)). Sy besluite is openbaar (Artikel 33). Die Komitee kan nie 'n boete oplê of 'n samesmelting stop nie, dus is reputasieskade die hoofsanksie. Dit kan ook bemiddel in 'n bestaande of dreigende geskil (Artikel 19(2)).

Hoe hou die Kode verband met ander samesmeltingsreëls?

Die Samesmeltingskode is van toepassing saam met statutêre prosedures; 'n kennisgewing aan die SER vervang hulle nie. Afhangende van die transaksie, moet u moontlik ook die Nederlandse Owerheid vir Verbruikers en Markte (ACM), die Nederlandse Gesondheidsorgautoriteit (NZa) of die Nederlandse Owerheid vir die Finansiële Markte (AFM) in kennis stel.

Die ondernemingsraad se reg op advies kragtens Artikel 25 WOR loop parallel. Beplan beide prosesse in dieselfde tydskedule, tesame met die nodige sorgvuldigheid en die punte in ons regskontrolelys vir samesmeltings en verkrygings.

Wat moet jy as 'n samesmeltende party nagaan?

• Kontroleer of die transaksie beheer oordra en of 50 of meer mense by die betrokke Nederlandse ondernemings werk.
• Gaan die uitsluitings van Artikel 2(3) na, insluitend die 10-persoon-drempel en die Nederlandse regsfeer.
• Identifiseer die vakbonde wat betrokke is deur die werkraadverkiesings, die toepaslike cao en onlangse vakbondaktiwiteite.
• Stel die vakbonde en die SER-sekretariaat in kennis voor ondertekening, en voor enige persverklaring.
• Versoek skriftelik vertroulikheid voordat u transaksie-inligting deel.
• Sluit die voltooiing van die konsultasie as 'n voorwaarde in die voornemebrief of termynblad in, en dokumenteer elke stap.

Wat moet jy as vakbond of ondernemingsraad nagaan?

• Gaan na of u kwalifiseer as 'n betrokke vakbond kragtens Artikel 1(1)(f) van die Kode.
• Besluit binne drie werksdae of 'n skriftelike vertroulikheidsversoek aanvaar sal word.
• Vra skriftelik vir die verdere inligting wat u redelikerwys benodig om u mening te vorm.
• Gee jou mening voordat die ooreenkoms oor die samesmelting bereik word, sodat dit steeds die transaksie kan beïnvloed.
• As 'n ondernemingsraad, vra die vakbonde se mening voordat u advies gee ingevolge Artikel 25 WOR.
• Let op die een maand sperdatum vir die aanhangig maak van 'n dispuut nadat die samesmelting aangekondig is.

Wat kan ons vir jou doen met die SER-samesmeltingskode?

Ons korporatiewe prokureurs adviseer maatskappye, instellings, vakbonde en ondernemingsrade oor samesmeltingskonsultasie.

• Ons bepaal of die Samesmeltingskode op u transaksie van toepassing is en watter uitsluitings relevant mag wees.
• Ons identifiseer die betrokke vakbonde en stel die kennisgewing aan hulle en die SER-sekretariaat op.
• Ons berei die skriftelike verduideliking van die redes en gevolge van die samesmelting voor.
• Ons stem die vakbondkonsultasie in lyn met die adviesprosedure van die ondernemingsraad en die ooreenkomstydskedule.
• Ons stel vertroulikheidsversoeke en die konsultasieklousules in die voornemebrief op.
• Ons tree namens u op in verrigtinge voor die Komitee vir die Geskil oor die Samesmeltingskode.

Opsomming

• Die SER-samesmeltingskode 2015 is van toepassing op samesmeltings waarby Nederlandse ondernemings in die sakegemeenskap met 50 of meer mense betrokke is.
• Vakbonde en die SER-sekretariaat moet in kennis gestel word voordat ooreenkoms oor die samesmelting bereik word, en voor enige openbare aankondiging.
• Intragroeptransaksies, oordragte van ondernemings met minder as 10 mense en transaksies buite die Nederlandse regsfeer word uitgesluit.
• 'n Geskil moet binne een maand nadat die samesmelting aangekondig is, aanhangig gemaak word; die hoofsanksie is 'n openbare uitspraak.

Algemene vrae