Terugwerkende krag in 'n Nederlandse wettige samesmelting beteken dat die resultate van die verdwynende maatskappy in die jaarrekeninge van die verkrygende maatskappy vanaf 'n datum vroeër as die samesmelting self gerapporteer word. Twee datums loop dus langs mekaar: die samesmelting tree eers in werking op die dag nadat die notaris die akte onderteken het (artikel 2:318 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek), terwyl die samesmeltingsvoorstel 'n vroeëre rekeningkundige datum kan noem kragtens artikel 2:312 paragraaf 2 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek. Om die twee te verwar, is die mees algemene fout in die praktyk, en dit is duur om dit agterna reg te stel.
Hierdie artikel stel uiteen hoe die rekeningkundige effektiewe datum verband hou met die wettige samesmeltingsdatum, hoe ver terug dit geplaas kan word, hoe die belastingfasiliteit vir 'n wettige samesmelting daarmee in wisselwerking tree, en waarom die geldigheid van die finansiële dokumente wat die samesmeltingsvoorstel vergesel, een van die mees onderskatte slaggate in 'n korporatiewe herstrukturering is. Ons korporatiewe regsgidse dek die samesmeltingsprosedure self in meer besonderhede.
Wettige samesmeltingsdatum teenoor rekeningkundige effektiewe datum
In elke wettige samesmelting moet daar onderskei word tussen twee verskillende oomblikke, wat dikwels verwar word.
Die samesmelting word eers regtens van krag op die dag nadat die notaris die akte van samesmelting verly het. Vanaf daardie oomblik gaan die bates en laste van die verdwynende maatskappy deur algemene titel oor na die verkrygende maatskappy, die verdwynende maatskappy hou op om te bestaan, en die aandeelhouers van die verdwynende maatskappy word in beginsel aandeelhouers van die verkrygende regsentiteit. Dit volg uit die kernbepalings van Titel 7 van Boek 2 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek.
Vir finansiële verslagdoeningsdoeleindes geld egter 'n ander, baie vroeër datum. Nederlandse reg laat toe dat 'n vroeër datum aangewys word vanaf watter die finansiële transaksies van die verdwynende maatskappy geag word vir die rekening en risiko van die verkrygende maatskappy te wees. In die praktyk word hierdie datum die rekeningkundige effektiewe datum of skarnierdatum genoem. Konkreet beteken dit dat inkomste, koste, wins en verlies van die verdwynende maatskappy reeds vanaf byvoorbeeld 1 Januarie in die administrasie en jaarrekeninge van die verkrygende maatskappy verwerk kan word, al tree die samesmelting self eers maande later wettiglik in werking.
Hoe ver terug kan die terugwerkende krag gaan
Hier is 'n mate van nuanse nodig, want dit is 'n punt wat dikwels te rigied in die praktyk gekommunikeer word. Die finansiële toewysing vind plaas vanaf 'n datum wat eksplisiet in die samesmeltingsvoorstel vermeld word, ingevolge artikel 2:312 paragraaf 2 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek. Daardie datum val gewoonlik aan die begin van die huidige boekjaar, gewoonlik 1 Januarie vir maatskappye wie se boekjaar saamval met die kalenderjaar, maar dit is nie 'n absolute limiet wat in soveel woorde in die wet uiteengesit word nie. Die praktiese buitenste limiet is die laaste goedgekeurde jaarrekeninge: resultate kan nie hertoegeken word aan 'n boekjaar waarvoor die jaarrekeninge reeds goedgekeur en ingedien is nie. Verder as dit word die ruimte om verder terug te gaan begrens deur die perke van die toepaslike samesmeltingswet en jaarrekeningwet, en moet in elke individuele geval beoordeel word teen die agtergrond van die laaste goedgekeurde jaarrekeninge, die skarnierdatum wat in die samesmeltingsvoorstel gekies is, en of daardie datum verdedigbaar is in die lig van die belange van aandeelhouers, krediteure en die belastingowerhede.
Indien die finansiële jare van die saamsmeltende maatskappye nie saamval nie, kan 'n standaarddatum soos 1 Januarie nie bloot gebruik word nie. In daardie geval moet per maatskappy beoordeel word hoe die gekose rekeningkundige datum verband hou met die laaste afgeslote en aangeneemde finansiële jaar van elke individuele party. 'n Verkeerd gekose ingangsdatum kan lei tot vrae van die rekenmeester, besprekings met die Nederlandse Belastingowerhede, of korrektiewe werk in die administrasie daarna.
Die praktiese effek op die administrasie en die jaarrekeninge
Terugwerkende krag verander nie die wettige oomblik waarop die samesmelting in werking tree nie, maar dit het wel verreikende gevolge vir die administrasie. Die resultate van die verdwynende maatskappy word ingesluit in die syfers van die verkrygende maatskappy vanaf die gekose skarnierdatum. Intermaatskappytransaksies wat tussen die partye gedurende die tussenliggende tydperk plaasgevind het, moet noukeurig beoordeel en waar nodig uitgeskakel word, sodat geen dubbeltelling plaasvind nie. Die administrasie moet ook kan staaf watter items vanaf die gekose datum vir die rekening van die verkrygende maatskappy is, en die jaarrekeninge en die aantekeninge daarby moet ooreenstem met die gekose samesmeltingstruktuur. Terugwerkende krag is dus nie net 'n wettige keuse nie, maar net soveel 'n administratiewe projek waarin die finansiële administrasie, die rekenmeester, die belastingadviseur en die notaris goed gekoördineer moet word.
Die belastingbehandeling: die belastingneutrale samesmeltingsfasiliteit
Die feit dat rekeningkundige terugwerkende krag onder die siviele reg moontlik is, beteken nie outomaties dat die belastinggevolge daardeur ook vereffen word nie. Vir belastingdoeleindes word dikwels gebruik gemaak van die fasiliteit vir die belastingneutrale samesmelting kragtens artikel 14b van die Nederlandse Maatskappybelastingwet 1969. Die uitgangspunt van daardie fasiliteit is dat belasting van byvoorbeeld verborge reserwes en belastingeise uitgestel kan word aan die verkrygende maatskappy, mits aan die voorwaardes van die fasiliteit voldoen word en die samesmelting nie hoofsaaklik daarop gemik is om belasting te vermy of uit te stel nie.
Die Nederlandse Belastingowerhede gee besondere aandag aan die vraag of die samesmelting vir egte sake-redes gestruktureer is, en aan die posisie van verliese en belastingeise by die saamsmeltende maatskappye. Ekstra aandag is nodig waar verliese by een van die saamsmeltende partye bestaan, waar die samesmelting gemik is op duidelike belastingoptimalisering sonder soliede sake-regverdiging, waar verskillende regsvorme by die samesmelting betrokke is, byvoorbeeld 'n private maatskappy (BV) wat met 'n stigting saamsmelt, waar grensoverschrijdende elemente 'n rol speel, of waar die samesmelting deel vorm van 'n breër herstrukturering. Die terugwerkende krag van die burgerlike reg en die belastingaanvaarding daarvan loop dikwels parallel in die praktyk, maar dit is nie outomaties nie. 'n Afsonderlike belastingaanslag bly altyd nodig.
Die finansiële dokumente met die samesmeltingsvoorstel
'n Onderwerp wat gereeld in die praktyk oor die hoof gesien word, is die geldigheid van die finansiële dokumente wat die samesmeltingsvoorstel vergesel. Indien die laaste goedgekeurde jaarrekeninge of ander finansiële staat van 'n saamsmeltende maatskappy dateer van meer as ses maande voor die indiening of publikasie van die samesmeltingsvoorstel, is daardie ouer dokumente nie as sodanig ongeldig nie, maar hulle is nie meer voldoende vir die samesmeltingslêer nie. In daardie geval moet die bestuursraad, ingevolge artikel 2:313 paragraaf 2 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek, 'n aanvullende jaarrekening of 'n tussentydse staat van bates en laste opstel, met 'n verwysingsdatum van nie vroeër as die eerste dag van die derde maand voor die maand van indiening nie, en dit saam met die samesmeltingsvoorstel indien of publiseer, vir sover nodig, ingevolge artikel 2:314 paragraaf 1 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek.
Die termyn van ses maande het dus betrekking op die volledigheid van die samesmeltingslêer, nie die sivielregtelike geldigheid van die ouer jaarrekeninge as sodanig nie. Die regime is bedoel om te verseker dat aandeelhouers, krediteure en die notaris toegang het tot voldoende opgedateerde finansiële inligting wanneer die samesmelting beoordeel word. Daarbenewens vereis artikel 2:315 paragraaf 1 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek steeds dat die bestuursraad beduidende veranderinge in bates en laste wat na die samesmeltingsvoorstel plaasvind, moet openbaar. Let daarop dat die gekose rekeningkundige effektiewe datum kragtens artikel 2:312 paragraaf 2 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek en die geldeenheidsvereiste kragtens artikel 2:313 paragraaf 2 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek twee afsonderlike vereistes is, wat dikwels verwar word, maar onafhanklik van mekaar nagekom moet word.
Hoe lank bly die finansiële dokumente geldig
Die sesmaande-toets word op een vaste oomblik beoordeel, naamlik die oomblik van indiening of publikasie van die samesmeltingsvoorstel. Op daardie oomblik mag die laaste goedgekeurde jaarrekening nie ouer as ses maande wees nie, of 'n aanvullende jaarrekening of tussentydse staat van bates en laste moet opgestel wees. Daardie tussentydse staat self mag ook nie te lank voor die indiening opgestel wees nie, met 'n verwysingsdatum van nie vroeër as die eerste dag van die derde maand voor die maand van indiening nie. In die praktyk beteken dit dat die dokumente in werklikheid nie meer as 'n paar maande oud mag wees ten tyde van indiening nie.
Waar dinge dikwels verkeerd loop, is die vraag wat gebeur in die tydperk na indiening. 'n Samesmeltingsproses kan, gegewe die statutêre beswaartydperk en die tyd wat die notaris benodig, maklik etlike maande duur voordat die akte uitgevoer word. Die wet vereis nie 'n nuwe opdatering van die jaarrekeninge of staat van bates en laste bloot omdat tyd tussen indiening en uitvoering verloop nie. In plaas daarvan geld daar vanaf die oomblik van indiening 'n voortdurende openbaarmakingsverpligting kragtens artikel 2:315 paragraaf 1 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek: die bestuursraad van elke saamsmeltende maatskappy moet aandeelhouers en die ander saamsmeltende maatskappye in kennis stel van beduidende veranderinge in bates en laste wat plaasvind na die datum van die samesmeltingsvoorstel en voordat die samesmelting in werking tree.
Die geldigheid van die finansiële dokumente is dus nie gekoppel aan 'n deurlopende rakleeftyd wat tot die uitvoering van die akte loop nie, maar aan die momentopname-karakter van die indiening, aangevul deur 'n verpligting om wesenlike ontwikkelinge daarna te rapporteer. Indien 'n langer tydperk verloop tussen indiening en die beoogde uitvoering, byvoorbeeld as gevolg van 'n beswaar wat ingedien word of vertragings in besluitneming, is dit verstandig, uit versigtigheid, om te bepaal of die finansiële posisie van die betrokke maatskappye steeds ooreenstem met die prentjie wat deur die ingediende dokumente gegee word, al vereis die wet nie 'n nuwe ses maande toets hiervoor nie. In geval van twyfel is 'n opgedateerde staat van bates en laste, of ten minste 'n eksplisiete openbaarmaking kragtens artikel 2:315 paragraaf 1 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek, die veiligste manier om skuldeiserbesware of bespreking tydens die notariële hersiening te voorkom.
Wat as die finansiële dokumente ontbreek of verouderd is?
Ontbrekende of verouderde finansiële dokumente maak die samesmelting nie outomaties nietig nie. Die beskikbare regspraak stel nie 'n reël vas dat 'n samesmelting outomaties ongeldig is sodra die dokumente ouer as ses maande is nie. Die Nederlandse Hooggeregshof het bevestig dat 'n samesmelting geldig bly solank die hof dit nie nietig verklaar het nie, en dat nietigverklaring slegs moontlik is op die beperkende gronde van artikel 2:323 paragraaf 1 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek. Die probleem van ontbrekende of verouderde dokumente lê dus hoofsaaklik in die nie-nakoming van die dokumentasie- en openbaarmakingsverpligtinge, met gevolge vir die vermoë om tot uitvoering voort te gaan en moontlik vir direkteursaanspreeklikheid, en nie in die outomatiese ongeldigheid van die samesmelting of van die ouer syfers self nie.
Vir die notaris is dit 'n sensitiewe punt. Solank die samesmeltingslêer nie volledig is nie, kan die notaris nie verklaar dat aan die statutêre formele vereistes voldoen is nie, soos vereis deur artikel 2:318 paragraaf 2 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek, en sal in beginsel weier om die akte te verly totdat die lêer aangevul is. Vir skuldeisers lê die belangrikste beskerming voor verlyding in die reg van beswaar kragtens artikel 2:316 paragraaf 1 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek. Ontbrekende of verouderde dokumente is nie op sigself 'n grond vir beswaar nie, maar dit is relevant in die mate wat dit aanneemlik maak dat die finansiële posisie van die verkrygende maatskappy na die samesmelting minder versekering sal bied dat die eis bevredig sal word. Die hof verwerp so 'n versoek waar die skuldeiser nie daarin slaag om dit aanneemlik te maak nie.
Die datum in die samesmeltingsvoorstel opneem
Die gekose rekeningkundige effektiewe datum is nie 'n keuse wat later bygevoeg kan word nie. Indien terugwerkende krag gebruik moet word, moet daardie datum eksplisiet en betyds ingesluit word in die samesmeltingsvoorstel wat by die Nederlandse Kamer van Koophandel ingedien word, ingevolge artikel 2:312 paragraaf 2 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek. Die samesmeltingsvoorstel vorm die basis van die hele proses en bevat, benewens hierdie datum, ook die regspersone wat saamsmelt, die verkrygende maatskappy, die voorgestelde ruilverhouding waar van toepassing, die gevolge vir aandeelhouers, krediteure en ander belanghebbende partye, en die gevolge vir werknemers. 'n Onduidelike of onvolledige samesmeltingsvoorstel kan later tot probleme lei tydens uitvoering, tydens die notaris se hersiening van die dokumente, of tydens die belastingaanslag.
Die posisie van werknemers, krediteure en aandeelhouers
Terugwerkende krag is hoofsaaklik relevant vir finansiële verwerking. Die regsgevolge vir derde partye tree egter slegs in werking volgens die reëls van die samesmeltingsreg, en nie terugwerkend nie. Werknemers kan in hul regsposisie deur die samesmelting geraak word, en waar 'n vakbond of die ondernemingsraad betrokke is, geld die SER-samesmeltingskode en die konsultasiereëls op hul eie tydskedule eerder as op die rekeningkundige een; krediteure het die reg van beswaar soos hierbo beskryf, en aandeelhouers of lede, afhangende van die regsvorm, is betrokke by die besluitneming rondom die samesmelting. Duidelike kommunikasie en korrekte dokumentasie is noodsaaklik om te verhoed dat die gekose terugwerkende krag verkeerdelik die indruk skep dat die posisie van hierdie partye ook op 'n vroeër datum verander.
Gereelde vrae oor terugwerkende krag in 'n wettige samesmelting
Vanaf watter datum kan die rekeningkundige terugwerkende krag begin?
Die datum word in die samesmeltingsvoorstel aangeteken ingevolge artikel 2:312 paragraaf 2 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek en val in die praktyk gewoonlik aan die begin van die huidige boekjaar. 'n Harde, eksplisiet gestelde statutêre buitegrens bestaan nie, maar die gekose datum moet binne die perke van die samesmeltingsreg en jaarrekeningwetgewing pas en moet ooreenstem met die laaste aangeneemde jaarrekeninge van die betrokke maatskappye.
Is terugwerkende krag ook outomaties geldig vir belastingdoeleindes?
Nee. Die Nederlandse Belastingowerhede aanvaar oor die algemeen rekeningkundige terugwerkende krag binne die raamwerk van die belastingneutrale samesmelting kragtens artikel 14b van die Korporatiewe Inkomstebelastingwet 1969, mits geen onbehoorlike belastingvoordeel verkry word nie, byvoorbeeld deur verliese onbehoorlik te verreken. Siviele reg en belasting terugwerkende krag loop dikwels parallel, maar dit moet in elke geval afsonderlik beoordeel word.
Wat gebeur as die finansiële jare van die saamsmeltende maatskappye nie saamval nie?
In daardie geval kan 'n standaarddatum soos 1 Januarie nie bloot aanvaar word nie. Daar moet per maatskappy beoordeel word hoe die gekose skarnierdatum verband hou met die laaste geslote en aangeneemde finansiële jaar van daardie maatskappy, wat dikwels 'n pasgemaakte benadering vereis.
Is finansiële dokumente ouer as ses maande ongeldig vir die samesmeltingsvoorstel?
Nee, daardie dokumente is nie as sodanig ongeldig nie, maar hulle is nie meer voldoende nie. Die bestuursraad moet, ingevolge artikel 2:313 paragraaf 2 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek, 'n aanvullende jaarrekening of tussentydse staat van bates en laste opstel en dit saam met die samesmeltingsvoorstel indien, vir sover nodig, ingevolge artikel 2:314 paragraaf 1 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek.
Hoe lank bly die finansiële dokumente geldig nadat die samesmeltingsvoorstel ingedien is?
Die ses maande toets is slegs van toepassing op die oomblik van indiening of publikasie van die samesmeltingsvoorstel self. Vir die tydperk daarna skryf die wet nie 'n nuwe opdateringstermyn voor nie; artikel 2:315 paragraaf 1 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek plaas egter 'n voortdurende verpligting op om beduidende veranderinge in bates en laste wat na indiening plaasvind, openbaar te maak totdat die samesmelting in werking tree. In 'n langer proses tussen indiening en uitvoering is dit verstandig, uit versigtigheid, om te bepaal of 'n bykomende opdatering of openbaarmaking nodig is, al vereis die wet dit nie streng gesproke nie.
Kan 'n skuldeiser die samesmelting stop as gevolg van ontbrekende finansiële dokumente?
'n Skuldeiser kan 'n beswaar indien ingevolge artikel 2:316 paragraaf 1 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek. Ontbrekende of verouderde dokumente is nie 'n onafhanklike grond vir beswaar nie, maar dit kan daartoe bydra dat dit aanneemlik is dat die finansiële posisie van die verkrygende maatskappy na die samesmelting minder versekering bied dat die eis bevredig sal word. Die hof verwerp die versoek indien dit nie aanneemlik gemaak word nie.
Kan 'n samesmelting daarna nietig verklaar word weens gebreke in die samesmeltingslêer?
Slegs tot 'n beperkte mate. Artikel 2:323 paragraaf 1 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek bevat 'n beperkende stelsel van gronde vir nietigverklaring. 'n Samesmelting wat in 'n akte wat deur die notaris uitgevoer is, aangeteken is en bly geldig solank die hof dit nie nietig verklaar het nie, selfs al het die samesmeltingslêer prosedurele gebreke getoon.
Moet die notaris weier om die akte te verly indien finansiële dokumente ontbreek?
In beginsel, ja. Die notaris kan slegs verklaar dat aan die statutêre formele vereistes voldoen is, soos vereis deur artikel 2:318 paragraaf 2 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek, indien die samesmeltingslêer volledig is. Indien verpligte dokumente ontbreek, is weiering om uit te voer totdat die lêer aangevul is die logiese handelswyse.
Verander samesmelting met 'n ander regsvorm, soos 'n stigting, die reëls?
Ja, dit verdien aparte aandag. Belastinggeriewe soos die belastingneutrale samesmelting geld nie outomaties op dieselfde wyse vir verskillende regsvorme nie. Wanneer jy byvoorbeeld 'n BV met 'n stigting saamsmelt, moenie bloot die standaardbenadering vir samesmeltings tussen gewone kapitaalmaatskappye aanvaar nie, maar laat dit spesifiek vooraf assesseer.
Wat dit beteken wanneer jy 'n samesmelting beplan
Terugwerkende krag in 'n wettige samesmelting is 'n waardevolle hulpmiddel wat finansiële verslagdoening meer prakties maak en goed kan inpas binne 'n breër herstrukturering. Die samesmelting self kom eers tot stand op die dag nadat die notariële akte uitgevoer is, maar vir rekeningkundige doeleindes is dit dikwels moontlik om dit in lyn te bring met 'n vroeëre datum wat in die samesmeltingsvoorstel aangeteken is. Daardie keuse moet sorgvuldig voorberei word: die datum moet eksplisiet in die samesmeltingsvoorstel vermeld word, die administrasie moet dienooreenkomstig opgestel word, die finansiële dokumente moet op datum genoeg wees om aan die sesmaandetermyn van artikel 2:313 van die Nederlandse Burgerlike Wetboek te voldoen, en die belastingbehandeling moet op egte sakegronde gestaaf word en verdedigbaar wees.
Pasgemaakte advies is veral nodig in gevalle wat verskillende finansiële jare, verliesposisies, grensoverschrijdende elemente of samesmeltings tussen verskillende regsvorme behels. Indien u een van hierdie situasies in die gesig staar, kontak asseblief Law & More om die gekose skarnierdatum, die samesmeltingsvoorstel en die belastingaspekte van u samesmelting te laat assesseer, sodat ons die nodige stappe saam kan uiteensit.
