Die Toesighoudende Raad (hierna 'SB') is 'n liggaam van die BV en die NV wat 'n toesighoudende funksie het oor die beleid van die bestuursraad en die algemene sake van die maatskappy en sy geaffilieerde onderneming (Artikel 2:140/250 paragraaf 2) van die Nederlandse Burgerlike Wetboek ('DCC')). Die doel van hierdie artikel is om 'n algemene verduideliking van hierdie korporatiewe liggaam te gee.
Eerstens word verduidelik wanneer 'n SB verpligtend is en hoe dit opgestel is. Tweedens word die hooftake van die SB aangespreek. Vervolgens word die regsbevoegdhede van die SB verduidelik. Die uitgebreide bevoegdhede van die RB in 'n tweevlak-direksiemaatskappy word vervolgens bespreek. Ten slotte sluit hierdie artikel af met 'n kort opsomming as gevolgtrekking.
Die opsionele instelling en die vereistes daarvan
In beginsel is die aanstelling van 'n SB nie verpligtend vir NV's en BV's nie. Dit is anders in die geval van 'n verpligte tweevlak-direksiemaatskappy (sien ook hieronder). Dit kan ook 'n verpligting wees wat voortspruit uit verskeie sektorale regulasies (soos vir banke en versekeraars kragtens artikel 3:19 van die Wet op Finansiële Toesig). Toesighoudende direkteure kan slegs aangestel word indien daar 'n statutêre basis daarvoor is.
Die Ondernemingskamer kan egter 'n toesighoudende direkteur as 'n spesiale en finale bepaling in die ondersoekprosedure aanstel , waarvoor so 'n basis nie vereis word nie. Indien 'n mens kies vir 'n opsionele instelling van die SB, moet 'n mens dus hierdie liggaam in die statute insluit (by die oprigting van die maatskappy of later deur die statute te wysig).
Dit kan byvoorbeeld gedoen word deur die liggaam direk in die statute te skep of deur dit afhanklik te maak van 'n besluit van 'n korporatiewe liggaam soos die algemene vergadering van aandeelhouers ('GMS'). Dit is ook moontlik om die instelling afhanklik te maak van 'n tydsbepaling (bv. een jaar na die stigting van die maatskappy) waarna 'n bykomende besluit nie vereis word nie. In teenstelling met die direksie is dit nie moontlik om regspersone as toesighoudende direkteure aan te stel nie.
Toesighoudende direkteure versus nie-uitvoerende direkteure
Benewens 'n SB in 'n tweevlakstruktuur, is dit ook moontlik om 'n eenvlakkige raadstruktuur te kies. In daardie geval bestaan die direksie uit twee tipes direkteure, naamlik uitvoerende direkteure en nie-uitvoerende direkteure. Die pligte van die nie-uitvoerende direkteure is dieselfde as dié van die toesighoudende direkteure in die SB.
Daarom is hierdie artikel ook van toepassing op nie-uitvoerende direkteure. Soms word aangevoer dat omdat uitvoerende en nie-uitvoerende direkteure in dieselfde liggaam sit, daar 'n laer drempel vir aanspreeklikheid van nie-uitvoerende direkteure is as gevolg van 'n beter moontlikheid van inligting. Menings is egter hieroor verdeel en dit hang boonop baie van die omstandighede van die saak af. Dit is nie moontlik om beide nie-uitvoerende direkteure en 'n SB te hê nie (artikel 2:140/250 paragraaf 1 van die DKK).
Pligte van die Raad van Bestuur
Die statutêre pligte van die SB kom neer op toesighoudende en adviserende pligte ten opsigte van die bestuursraad en die algemene sake van die maatskappy (artikel 2: 140/250 paragraaf 2 van die DCC). Die SB het ook 'n plig as werkgewer van die bestuursraad, omdat hy besluit of ten minste 'n groot invloed het op die keuse, (her) aanstelling, skorsing, ontslag, vergoeding, taakverdeling en ontwikkeling van bestuurslede. . Daar is egter geen hiërargiese verhouding tussen die bestuursraad en die SB nie. Hulle is twee verskillende korporatiewe liggame, elk met hul eie pligte en bevoegdhede. Die kerntake van die SB word hieronder in meer besonderhede behandel.
Toesighoudende taak
Die toesighoudende taak impliseer dat die SB die bestuursbeleid en die algemene gang van sake monitor. Dit sluit byvoorbeeld die funksionering van die bestuur, die onderneming se strategie, die finansiële situasie en gepaardgaande verslagdoening, die risiko's van die onderneming, nakoming en sosiale beleid in. Daarbenewens strek die toesig oor die SB in die moedermaatskappy ook tot die groepsbeleid. Boonop gaan dit nie net oor toesig nie, maar ook om die (langtermyn) beleid wat nog geïmplementeer moet word (bv. Beleggings- of beleidsplanne) op 'n redelike wyse te beoordeel binne die grense van bestuursoutonomie. Daar is ook kollegiale toesig oor toesighoudende direkteure met betrekking tot mekaar.
Adviesrol
Verder is daar die raadgewende taak van die SB, wat ook die algemene bestuursbeleid betref. Dit beteken nie dat advies nodig is vir elke besluit wat die bestuur neem nie. Besluite oor die daaglikse bestuur van die onderneming is immers deel van die bestuur se taak. Die SB kan nietemin gevraagde en ongevraagde advies gee. Hierdie advies hoef nie gevolg te word nie, want die raad is, soos gesê, outonoom in sy besluite. Desondanks moet die advies van die SB ernstig gevolg word in die lig van die gewig wat die SB aan die advies heg.
Die SB se pligte sluit nie die bevoegdheid in om te verteenwoordig nie. In beginsel is nóg die SB nóg die individuele lede daarvan gemagtig om die BV of NV te verteenwoordig (behalwe vir 'n paar statutêre uitsonderings). Daarom kan dit nie in die statute ingesluit word nie, tensy dit uit die wet volg.
Bevoegdhede van die Raad van Bestuur
Daarbenewens het die SB 'n aantal bevoegdhede wat volg uit die statutêre reg of die statute. Dit is enkele van die belangrike statutêre bevoegdhede van die SB:
- Opskortingsbevoegdheid van direkteure, tensy anders bepaal in die statute (artikel 2: 147/257 DCC): tydelike skorsing van die direkteur van sy pligte en bevoegdhede, soos deelname aan besluitneming en verteenwoordiging.
- Besluite neem in geval van botsende belange van die bestuurslede (artikel 2: 129/239 subartikel 6 DCC).
- Goedkeuring en ondertekening van 'n bestuursvoorstel vir 'n samesmelting of splitsing (artikel 2: 312 / 334f sub 4 DKV).
- Goedkeuring van die jaarrekening (artikel 2: 101/210 onderafdeling 1 DKV).
- In die geval van 'n genoteerde maatskappy: die nakoming, instandhouding en openbaarmaking van die korporatiewe bestuurstruktuur van die maatskappy.
Die toesighoudende raad in die statutêre tweevlakmaatskappy
Soos hierbo genoem, is dit verpligtend om 'n SB by die statutêre tweevlakmaatskappy te vestig. Boonop het hierdie direksie dan ekstra statutêre magte, ten koste van die gesag van die Algemene Vergadering van Aandeelhouers. Onder die tweevlak-raadstelsel het die SB die mag om belangrike bestuursbesluite goed te keur. Daarbenewens het die SB onder die volle tweevlak-direksiestelsel die bevoegdheid om bestuursraadslede aan te stel en af te dank (artikel 2:162/272 DCC), terwyl dit in die geval van 'n gewone of beperkte tweevlakmaatskappy die bevoegdheid is van die ABS (artikel 2:155/265 DCC).
Laastens, in 'n statutêre tweevlakmaatskappy word die SR ook deur die Algemene Vergadering van Aandeelhouers aangestel, maar die SR het 'n statutêre reg om toesighoudende direkteure vir aanstelling te nomineer (artikel 2:158/268(4) DKK). Ten spyte van die feit dat die ABS en die Werksraad 'n aanbeveling kan maak, is die SR nie hieraan gebonde nie, met die uitsondering van die bindende nominasie vir een derde van die RB deur die WK. Die ABS kan die benoeming met 'n volstrekte meerderheid van die stemme weier en indien dit een derde van die kapitaal verteenwoordig.
Gevolgtrekking
Hopelik het hierdie artikel jou 'n goeie idee gegee oor die SB. Om dus op te som, tensy 'n verpligting uit spesifieke wetgewing of wanneer die tweevlakraadstelsel van toepassing is, is die aanstelling van 'n SB nie verpligtend nie. Wil jy dit doen? Indien wel, kan dit op verskeie maniere in die statute ingesluit word. In plaas van 'n SB, kan 'n eenvlakkige raadstruktuur ook gekies word. Die hooftake van die RB is toesig en advies, maar daarbenewens kan die RB ook as die werkgewer van die bestuur gesien word.
Baie bevoegdhede volg uit die wet en kan volg uit die statute, waarvan ons die belangrikste hieronder gelys het. Ten slotte het ons aangedui dat in die geval van 'n tweevlak-direksiemaatskappy 'n aantal magte deur die ABS aan die SB gegee word en wat dit behels.
Het u nog vrae nadat u hierdie artikel gelees het oor die raad van bestuur (sy pligte en bevoegdhede), die instelling van 'n toesighoudende raad, die eenvlak- en tweevlak-bestuurstelsel of die verpligte tweevlak-raadmaatskappy? U kan kontak Law & More vir al u vrae oor hierdie onderwerp, maar ook oor baie ander. Ons prokureurs is breedweg gespesialiseerd in onder meer korporatiewe reg en is altyd gereed om u te help.
